Новая страница 1

Работа выполнена на кафедре общеправовых дисциплин Московского военного института Федеральной пограничной службы Российской Федерации

Научный руководитель - кандидат юридических наук, доцент БАРАНЕНКОВ Вячеслав Вячеславович

Официальные оппоненты:

доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист России

Самойлов Александр Сергеевич;

кандидат юридических наук, доцент Лосевский Виктор Викторович.

Ведущая организация - Пограничная академия федеральной службы безопасности Российской Федерации

часов

Защита состоится «~О » ctco**%4 200 ^ года в

минут на заседании диссертационного совета КС 318.003.01 при Московском военном институте Федеральной пограничной службы Российской Федерации по адресу: 129328, г. Москва, ул. Осташковская, д. 15.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московского военного института Федеральной пограничной службы Российской Федерации.

Автореферат разослан « ^г>> ь^С⁰^ 2004 года

Ученый секретарь

диссертационного совета,

кандидат юридических наук, доцент /У/f В.Б. Ивасенко

I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность исследования обусловлена рядом объективных факторов:

- во-первых, современными подходами к вопросам совершенст
вования государственного управления в области безопасности страны:
глубокими изменениями всей системы охраны Государственной границы
Российской Федерации, формированием ее нового облика, продолжаю
щимися структурными преобразованиями пограничных органов и погра
ничных войск. В этих условиях особую значимость приобретает опреде
ление гражданско-правового статуса пограничных органов и погранич
ных войск, подведомственных Пограничной службе ФСБ России (далее -
Пограничная служба), в том числе и органов управления всех уровней;

- во-вторых, передачей ряда функций (управление служебно-
боевой деятельностью, техническим обеспечением и других) региональ
ным пограничным управлениям (далее - региональным управлениям), а
также наличием объективных трудностей в централизованном обеспече
нии потребностей пограничных органов и пограничных войск матери
альными ресурсами и связанными с этим поисками возможностей их час
тичного самофинансирования за счет использования в допустимых пре
делах закрепленных за ними средств;

-     в-третьих, особым функциональным предназначением регио
нального управления, отражающимся в его правовом статусе. С одной
стороны,      региональное     управление,      являясь      административно-
территориальным объединением, непосредственно реализует в пределах
своей компетенции государственную пограничную политику Российской
Федерации по защите и охране определенного участка государственной
границы, охране внутренних морских вод, территориального моря, ис
ключительной экономической зоны, континентального шельфа: Россий
ской Федерации и их природных ресурсов. С другой, - региональное
управление является хозяйствующим субъектом с особым гражданско-
правовым статусом, который необходим ему для удовлетворения матери
ально-бытовых и культурных потребностей личного состава, входящих в
него соединений и частей, а также для обеспечения правильной эксплуа
тации закрепленных за ним средств охраны государственной границы, то
есть   постоянного технического   и   материально-бытового   обеспечения
своей деятельности;

-     в-четвертых,   тем,   что   всестороннее   обеспечение   служебно-
боевой деятельности, решение финансово-хозяйственных задач регио
нального управления   было   возложено   на управление регионального
управления, которое в соответствии с Уставом   являлось юридическим

1 См.: Приказы ФПС России от9 августа 1999 _m;,»-iijM^-44-?-4^ft^- -———

РОС. НАЦИОНАЛЬНАЯ БИБЛИОТЕКА

лицом. Однако практика участия регионального пограничного управления в гражданских правоотношениях показывает, что до сих пор юридически не определен гражданско-правовой статус пограничных отрядов, других структурных элементов регионального управления, при этом фактически они выступали в качестве обособленных структурных подразделений юридического лица - управления регионального управления;

- в-пятых, подготовкой в связи с проводимыми преобразованиями новых редакций уставов юридических лиц. В этих условиях важно выяснить, определяют ли цели создания и деятельности регионального управления возможность наличия у него специальной компетенции в гражданских правоотношениях, и если да, то в каком объеме.

Степень научной разработанности проблемы. Проблеме исследования различных аспектов гражданско-правового статуса военных организаций (воинских частей) посвящены труды военных ученых-цивилистов: А.А. Беспалова, В.В. Бараненкова, А.Ю. Виноградова, ЯЛ. Гейвандова, А.В. Дозорцева, М.Г. Загорского, В.Н. Лейбы, В.В. Ле-сового, В.В. Манова, И.А. Нагорного, Л.Н. Сморчковой, Е.В. Субботкиной, В.Е. Чеканова, Д.А. Шаповалова¹ ^и ДРУ¹™-

1 См.: Беспалов А.А. Воинская часть как юридическое лицо (понятие и признаки).

Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М.: Военно-полит. академ. им. В.И. Ленина, 1973; Ба-раненков В.В. Военная организация как юридическое лицо в составе Федеральной пограничной службы Российской Федерации: Дис.... канд. юрид. наук. - М.: ВУ, 1999; Виноградов А.Ю. Гражданская правосубъектность воинской части: Дис.... канд. юрид. наук. - М.: ВУ, 2000; Гейвандов Я.А. Организации, обеспечивающие вооруженную защиту Российской Федерации (некоторые аспекты соотношения публично-правового содержания и организационно-правовой формы) // Государство и право. - 1999. - № 2; Дозорцев А.В. Имущественная ответственность военнослужащих на ущерб, причиненный войсковой части // Труды Военно-полит. академ. им. В.И.Ленина. - Вып. IX. - М.: РИО ВПА, 1949; Загорский М.Г. Организационно-правовые основы участия военных организаций в арбитражном суде: Дис. ... канд. юрид. наук. - М., 1997; Лейба В.Н. Ответственность воинской части но обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. - М: ВПА, 1973; Лесовой В.В. Правовой режим имущества военных организаций: Дис. ... канд. юрид. наук. - М.: ВУ, 1998; Манов В.В. Воинская часть Вооруженных Сил Российской Федерации как участник гражданских правоотношений: Дис.... канд. юрид. наук. - М: ВУ, 2000; Нагорный И.А. Воинская часть как субъект советского права: Дис, ... канд. юрид. наук. - М., 1989; Сморчкова Л.Н. Правовой режим имущества, полученного организациями Пограничной службы Российской Федерации за счет внебюджетных источников: Дис. ... канд. юрид. наук. - М.: МВИ ФПС России, 2002; Субботкина Е.В. Гражданская правосубъектность военного образовательного учреждения высшего профессионального образования: Дис. ... канд. юрид. наук. - М.: МВИ ФПС России, 2002; Чеканов В.Е. Правовые основы обеспечения пограничной безопасности // Правовое обеспечение пограничной безопасности России: Матер, межведомств, научно-практич. конф. - М.: МВИ ФПС России, 2001; Шаповалов Д.А. Особенности правового регулирования возмездного оказания образовательных услуг военным образовательным учреждением высшего профессионального образования Федеральной пограничной службы Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук - М : МВИ ФПС России, 2001.

Исследования гражданско-правового статуса военной организации в условиях рыночной экономики, характеризующейся существенными изменениями в гражданском и военном законодательств, были предприняты исследователями В.В. Бараненковым, А.Ю. Виноградовым, В.В. Матовым,

Л.Н. Сморчковой, Е.В. Субботкиной, Д.А. Шаповаловым идр^1.

В В. М анов^2, рассматривая признаки воинской части как юридического лица, а также гражданские правоотношения, в которые она вступает, в то же время не проводил комплексного анализа гражданско-правового статуса военной организации.

Впервые вопрос о гражданской правосубъектности воинской части в условиях рыночной экономики был подвергнут комплексному анализу в исследовании А.Ю. Виноградова³ ^на ^OCHofe веющейся прак-тики и нормативной правовой базы. Он освещал теоретические проблемы, касающиеся содержания и юридической природы гражданской правосубъектности воинской части, э также составляющих ее элементов и специфики, которая определяет особенности гражданской правосубъектности воинской части.

TTHPRil-

Однако исследования В.В. Манова и А.Ю Виноградова щены воинским частям Вооруженных Сил Российской Федерации, и вопросы специфики гражданских правоотношений пограничных-органов и пограничных войск не затрагивают.

Исследованию вопросов гражданских правовых отношений войск, органов и организаций Пограничной службы посвящена работа В В. Бараненкова^3, который пришел к выводу, что гражданским правовым статусом юридического лица необходимо наделить те структурные элементы Пограничной службы, которые имеют право на осуществление разрешенной деятельности, приносящей доходы. Правосубъектность воинской части исследователь анализировал на примере военного образовательного учреждения высшего профессионального образования Пограничной службы. Комплексное исследование проблем правового регулирования отношений с участием организаций Пограничной службы при получении ими имущества за счет внебюджетных источников явилось

1См.: Бараненков В.В. Военная организация как юридическое лицо ь составе Феде
ральной пограничной службы Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. - М.: ВУ;
Виноградов А.Ю. Указ. соч.; Манов В.В. Указ. соч.; СморчковаЛ.Н. Указ. соч.; Субботкина
Е.В. Указ. соч.; Шапов&чов Д.А. Указ. соч.

2См.: Манов В.В. Указ. соч.

г См.: Виноградов А.Ю. Указ. соч.

4 См.: Манов В.В. Указ. соч.; Виноградов АЛО Указ. соч.

s См.: Бараненков В.В. Военная организация как юридическое лицо в составе Федеральной пограничной службы Российской Федерации: Дис.... канд. юрид. наук. - М.: ВУ.

целью исследования Л.Н. Сморчковой^1. Объектом исследования
с т> /-1 ,^а -2 стали общественные отношения, складывающиеся в

г..а. СуоООТКИНОИ

сфере деятельности военных образовательных учреждений высшего профессионального образования Пограничной службы. Рассматривая особенности гражданской правосубъектности военного вуза (на примере Московского военного института ФПС России), Д.А. Шаповалов³ у^твер^-ждает, что военные образовательные учреждения высшего профессионального образования Пограничной службы в соответствии с гражданским законодательством являются субъектами возмездного оказания образовательных услуг, но их платная деятельность не является основной, а носит вспомогательный, вынужденный характер.

Вышеназванные авторы, исследуя гражданские правоотношения, комплексного анализа гражданско-правового статуса регионального управления как основного структурного элемента Пограничной службы не проводили.

Исходя их вышеизложенного, выбор темы диссертационного исследования «Гражданско-правовой статус регионального пограничного управления» обусловлен как высокой актуальностью, так и недостаточной степенью научной разработанности, а также теоретической и практической значимостью проблемы.

Объектом исследования выступают общественные отношения с участием регионального пограничного управления, регулируемые гражданским законодательством.

Предметом исследования является совокупность правовых норм, регулирующие гражданско-правовой статус регионального управления.

Цель и задачи исследования. Целью настоящего исследования является определение особенностей гражданско-правового статуса регионального управления как административно-территориального объединения пограничных органов и пограничных войск с акцентом изучения его специальной компетенции при вступлении в различные виды гражданских правоотношений.

Цель конкретизируется через систему взаимосвязанных задач, поэтому для достижения указанной цели поставлены следующие задачи'.

1. Раскрыть сущность гражданско-правового статуса региональ
ного управления.

2. Определить место регионального управления в системе юри
дических лиц пограничных органов и пограничных войск и обусловлен-

1 См.: СморчковаЛ.Н. Указ. соч.

2См.: Субботкина Е.В. Указ. соч.

3См.: Шаповалов Д.А. Указ. соч.

ные этим особенности гражданско-правового статуса регионального управления.

3. Раскрыть специфику компетенции регионального управления в
различных видах гражданских правоотношений и взаимосвязь компетенции
и гражданско-правового статуса регионального управления.

4. Проанализировать правовой режим имущества регионального
управления и охарактеризовать основные способы реализации граждан
ско-правового статуса регионального управления в сфере имуществен
ных прав.

5. Изучить специфику реализации гражданско-правового статуса
регионального управления в обязательственных правоотношениях.

6. Определить перспективы совершенствования гражданско-
правового статуса регионального управления в современных условиях.

Методологической основой диссертационного исследования является совокупность приемов и методов исследования социальных явлений и процессов, включающих исторический, сравнительно-правовой, формально-юридический, логический, а также системный подходы к изучению правовых норм и теоретических положений, касающихся понятия и сущности гражданско-правового статуса регионального управления, его реализации в системе правоотношений с участием регионального управления, особенностей и форм его участия в данных отношениях.

Эмпирическую базу исследования составляют практика деятельности регионального управления, доклады о состоянии правовой работы и деятельности правовых подразделений пограничных войск и пограничных органов, статистические данные архивов структурных подразделений ФПС России, материалы судебной и арбитражной практики и другие данные, относящиеся к теме исследования.

Теоретической основой исследования послужили труды ученых-юристов В.В. Бараненкова, Ю.Г. Басина, А.А. Беспалова, С.Н. Братуся, М.И. Брагинского, А.В. Бенедиктова, В.В. Витрянского, ЯЛ. Гейвандова, Г.И. Загорского, О. С. Иоффе, О.А! Красавчикова, В.В. Кудашкина, В.З. Мильнера, Е.А. Суханова, А.А. Тер-Акопова, Ю.К. Толстого и многих других .

1 Бараненков В.В. Военная организация как юридическое лицо в составе Федеральной пограничной службы Российской Федерации: Дис.... канд. юрид. наук. - М.: ВУ.; Басин Ю.Г. Правовые формы реализации оперативно-хозяйственной самостоятельности предприятий // Правоведение. - 1967. - № 6; Беспалов А.А. Указ. соч.; Гражданское право России: Курс лекций. Ч. 1 / Под ред. О.Н. Садикова. - М: Юрид. лит., 1996; Венедиктов А.В. О государственной собственности в СССР и организации управления ею // Советское государство и право. - 1951. -№ 2; Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ, - М. - 1995 - № 5; Гейвандов Я.А. Указ. соч.; Загорский М.Г. Указ. соч.; Иоффе О.С. Логические пределы понятий юридического лица, оперативного управления, хозяйственного обязательства.// Правоведение, 1972. - № 6; Красавчиков О.А. Сущность юридического лица //Советское государство и право. - 1976. -

Научная новизна исследования заключается в том, что впервые рассмотрена сущность гражданско-правового статуса регионального управления в условиях рыночной экономики и реформирования пограничных органов и пограничных войск; определено место регионального управления в системе юридических лиц пограничных органов и пограничных войск и его влияние на особенности гражданско-правового статуса; выявлена специфика компетенции регионального управления в различных видах гражданских правоотношений; проведен анализ основных направлений реализации гражданско-правового статуса регионального управления; изучена специфика участия регионального управления в обязательственных правоотношениях; определены перспективы совершенствования гражданско-правового статуса регионального управления. Научная новизна исследования отражена в положениях, выносимых на защиту.

Теоретическая и практическая значимость исследования определяется тем, что теоретические положения и выводы, сформулированные в нем, могут быть использованы:

- при подготовке нормативных правовых актов, учредительных до
кументов региональных управлений, других пограничных органов как юри
дических лиц;

- в процессе преподавания курсов военного, гражданского, пред
принимательского, коммерческого, финансового права и ряда спецкур
сов, связанных с правовым регулированием деятельности различных ви-

.л, а также в качестве учебного пособия для курсантов,

студентов, адъюнктов, аспирантов, интересующихся данной проблемой.

Апробация результатов исследования. Основные теоретические положения и выводы исследования обсуждены на кафедре общеправовых дисциплин МВИ ФПС России и докладывались автором на межведомственной научно-практической конференции, посвященной проблемам создания и функционирования системы юридических лиц федерального органа исполнительной власти, на научно-практических конференциях в Голицынском, Калининградском, Московском и Хабаровском военных институтах ФПС России в 2002-2003 годах, результаты исследования излагались в научных статьях.

№ 1. Кудашкин В.В. Специальная правоспособность субъектов гражданского права в сфере действия общего запрета // Государство и право. - 1995. - № 5; Мильнер В.З. Теория организации. - М: ИНФРЛ. - 1998; Гражданское право: Учебник / Под ред. проф. Е.А.Суханова. - М,. 1998; Уголовное право Российской Федерации: Учебник. - М.: Воен. академ. экономики, финансов и права, 1993; Гражданское право: Учебник. Ч. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М.: ТЕИС, 1996. 1 Военных учреждений.

Полученные в ходе исследования результаты были использованы Правовым управлением ФПС России в ходе работы над проектом федерального закона «О правовом положении военных учреждений», в разработке проектов устава ООПК «Москва» и уставов региональных пограничных управлений ФСБ России, а также при решении различных вопросов, связанных с использованием пограничными органами денежных средств и иного имущества, полученного за счет внебюджетных источников.

Структура диссертации обусловлена объектом, предметом, целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав (по три параграфа в каждой), заключения, библиографии и приложений.

II. ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении содержатся обоснование актуальности темы и степени ее разработанности, цель и задачи исследования, его объект, предмет, методологическая и теоретическая основы, источники исследования, научная новизна, характеристика практической значимости диссертации и апробация ее результатов. Автор формулирует научные положения, выносимые на защиту диссертации.

Первая глава «Теоретические основы гражданско-правового статуса регионального управления» посвящена исследованию общих теоретических вопросов, связанных с содержанием гражданско-правового статуса регионального управления, положению его в системе юридических лиц Пограничной службы и научному обоснованию его компетенции в различных видах гражданских правоотношений.

В первом параграфе «Сущность гражданско-правового статуса регионального управления» сделан анализ исторического развития правового положения военных организаций (воинских частей), рассмотрены различные научные подходы к количеству и составу признаков юридического лица и наличия их у регионального управления, выявлено и сформулировано определение гражданско-правового статуса регионального управления

Во втором параграфе «Положение регионального управления в системе юридических лиц Пограничной службы» рассматриваются организационно - правовые формы, в которых могут существовать военные организации; система организаций, подчиненных Пограничной службе, и их правовое положение; место регионального управления в данной системе.

В третьем параграфе «Специфика компетенции регионального управления в различных видах гражданских правоотношений» рассматривается соотношение понятий «компетенция» и «правосубъект-

ность», «правомочия» и «полномочия», дается определение компетенции регионального управления и раскрывается его сущность и специфика.

Вторая глава «Основные направления реализации гражданско-правового статуса регионального управления н перспективы его

совершенствования» на основе сделанных ранее выводов раскрывает правовой режим имущества регионального управления, дает его определение и показывает особенности участия регионального управления в обязательственных правоотношениях, освещает перспективы совершенствования гражданско-правового статуса регионального управления в современных условиях.

В первом параграфе «Правовой режим имущества регионального управления» проводится анализ соотношения понятий «имущество» и «военное имущество», исследуется содержание правового режима имущества и дается его определение.

Во втором параграфе «Особенности участия регионального управления в обязательственных правоотношениях» рассматриваются следующие вопросы: участие регионального управления в обязательственных правоотношениях, особенности данного участия, круг договоров, заключаемых региональным управлением.

В третьем параграфе «Перспективы совершенствования гражданско-правового статуса регионального управления в современных условиях» отражены перспективные направления развития гражданско-правового статуса регионального управления.

В заключении диссертации подводятся итоги проведенного исследования, делаются основные выводы, формулируются предложения по внесению изменений в действующее законодательство, ведомственные нормативные правовые акты.

Положения, выносимые на защиту, и их обоснование:

1. Авторский вывод о том, что статусам юридического лица должно обладать не управление регионального управления, а непосредственно региональноеуправление, обладающее признаками юридического лица иде-фактовыступающеевгражданскомоборотевкачестветакового.

В Пограничной службе Российской Федерации статусом юридического лица обладало управление регионального управления. Гражданско-правовой статус управления регионального управления был отражен в его учредительных документах¹. ^Однако материальное обеспечение погранич-

ных отрядов, других соединений, частей и подразделений, входящих в состав регионального управления, осуществляется через довольствующие отделы и службы регионального управления.

1 См.: Приказы ФПС от 9 августа 1999 года №№ 447-456.

Региональное управление наделено государственным имуществом на праве оперативного управления и, являясь оперативно-территориальным объединением, непосредственно реализует в пределах своей компетенции государственную пограничную политику Российской Федерации по охране определенного участка государственной границы, внутренних морских вод, территориального моря, исключительной экономической зоны, континентального шельфа Российской Федерации и их природных ресурсов.

Юридические лица как искусственно созданные образования не могут непосредственно принимать на себя гражданско-правовые обязанности и приобретать права. Данные действия юридического лица возможны посредством его органов, состоящих из лиц физических. Именно физическое лицо согласно действующему законодательству и положениям учредительных документов наделено правом представлять в имущественном обороте интересы юридического лица и тем самым выступать как юридическое лицо, но не как физическое.

Так, начальник регионального управления в соответствии со ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации¹ ^при ^Ч™™ регионального управления в обязательственные правоотношения, вытекающие из договора на поставку имущества для нужд входящих в его состав войск и органов, выступает не как лицо физическое, являющееся самостоятельным субьектом гражданских правоотношении, а как представитель лица юридического.

Любая организация в своей деятельности использует какое-либо имущество, не изъятое из оборота или не ограниченное в обороте. Но имущество может быть закреплено только за юридическим лицом, то есть за региональным управлением, а не за его структурным подразделением (управлением регионального управления, отделом и т.п.). Иными словами, организация, не имеющая статуса юридического лица, не может быть наделена имуществом, не имеет права использовать какое-либо имущество.

Как справедливо считает Бараненков В.В., реализуя свои полномочия по распоряжению закрепленным за региональным управлением имуществом и используя это имущество для целей вступления регионального управления в имущественный оборот, начальник регионального управления также действует как орган юридического лица - регионального управления. Именно посредством его.действий региональное управление осуществляет свои права и принимает на себя обязательства.

Соединения и части, входящие в боевой состав регионального управления, должны не только фактически, но и юридически войти в состав

1 См.: Ст. 53 часта первой Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. -№ 32. -Ст. 3301.

юридического лица, но при этом юридическим лицом становится не управление регионального управления, а все региональное управление^1.

При участии организации в гражданском и арбитражном процессе определяющее значение имеет ее правовое положение в качестве юридического лица.

В соответствии с п. 4 ст. 59 Арбитражного процессуального ко-декса Российской Федерации,² ^дела организаций (в данном случае - ре-

гионального управления) ведут в арбитражном суде их органы, действующие в соответствии с федеральным законом, иным нормативным правовым актом, учредительными документами организаций.

Однако согласно п. 5 ст. 59 указанного выше Арбитражного процессуального кодекса представителями могут выступать в арбитражном суде руководители организаций, действующие в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом, учредительными документами, или лица, состоящие в штате указанных организаций, либо адвокаты. Следовательно, теперь интересы регионального управления в арбитражном суде может представлять (кроме начальника управления или адвокатов) только штатный сотрудник именно этой организации. Таким образом, начальник регионального управления может назначить для осуществления полномочия на защиту любого штатного юриста соединений и частей, входящих в состав регионального управления. Фактически так и происходит в настоящий момент. Следовательно, региональное управление должно обладать статусом юридического лица для более полной реализации полномочий на защиту.

В соответствии с требованиями Налогового кодекса Российской Федерации субъектом налоговых правоотношений является юридическое лицо, что приобретает особую актуальность в связи с необходимостью постановки регионального управления на учет в налоговых органах.

Согласно требованиям ст. 83 Налогового кодекса Российской Федерации «организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, а также в собственности которой находится подлежащее налогообложению недвижимое имущество, обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе как по своему месту нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения и месту нахождения принадлежащего

1 См.: Бараленков В.В. Система юридических лиц Пограничной службы России и

перспективы ее совершенствования. // Юридическая газета. - 2002. - № 12. - С. 13.

2 См.: Ст. 59 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24

июля 2002 г. № 95-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. -№ 30 -Ст. 3012.

ей недвижимого имущества и транспортных средств»^1.С ледовательно, поскольку управление регионального управления не может встать на учет по месту расположения всех соединений и частей, входящих в состав регионального управления, то юридическим лицом должно быть региональное управление, обладающее такой возможностью.

Придание статуса юридического лица региональному управлению обусловлено не только наличием у него организационной и имущественной обособленности, широким участием в гражданских правоотношениях, но и необходимостью придания ему особого государственного статуса как субъекту различных правоотношений в области охраны и защиты государственной границы в системе юридических лиц, подведомственных Пограничной службе^2.

Региональное управление на данный момент фактически выступает в гражданско-правовых отношениях в качестве юридического лица через начальника регионального управления.

Региональное управление может существовать лишь в форме государственного учреждения, так как некоммерческий характер его деятельности очевиден.

2. Авторское определение гражданско-правового статуса регио-нальногоуправления как совокупности обусловленных компетенцией регионального управления прав и обязанностей, а также обеспеченных государством материальных активов (имущества), за исключением изъятого и ограниченного вобороте, дляучастия в гражданских правоотношениях.

Автором предложено определение гражданско-правового статуса регионального управления, созданное на основе анализа имеющихся толкований правовых понятий.

Для уточнения содержания понятия «гражданско-правовой статус регионального управления» вначале рассмотрено базовое понятие «гражданско-правовой статус». Используя лингвистический прием, было проведено сравнение и сопоставление содержания понятий «статус», «правовой статус», данных в словаре русского языка, иностранных слов, энциклопедическом и юридическом словарях.

Анализ представленного в словарях материала позволяет отметить совпадение основных характеристик толкований понятия «статус». Кроме этого, специально изучалась соответствующая юридическая литература, в которой раскрываются дефиниции гражданского права и правового статуса. Гражданско-правовой статус можно опре-

1 См.: Ст. 83 Налогового кодекса Российской Федерации от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ//

Собрание законодательства Российской Федерации. - 1998. - № 31 (Ч. I). - Ст. 3824.

2 Баранснков В.В. Система юридических лиц Пограничной службы России и пер
спективы ее совершенствования. // Юридическая газета. - 2002. - № 12. - С. 13.

делить как совокупность прав и обязанностей субъекта гражданско-правовых отношений.

Поскольку гражданско-правовой статус является _ категорией гражданского права^1, необходимо согласиться с мнением Н.Д.ЕгоровавПосколькугражданско-правовойстатуся в

том, что для реализации прав и обязанностей необходимо иметь имуще-2, которым региональное управление наделяет государство или обре-

СИЗО

тает его в результате разрешенной деятельности. Имущество юридического лица, полученное как от государства, так и от разрешенной деятельности, называется материальными активами. Материальные активы для участия в гражданских правоотношениях не включают имущество, изъятое и ограниченное в обороте^3. ^В определение вводится понятие «обусловленный компетенцией⁴»^, поскольку региональное управление, в первую очередь, является территориальным органом федерального органа исполнительной власти и любую деятельность может осуществлять только в целях своего основного предназначения - охраны и защиты государственной границы России.

3. Обоснование особенной гражданско-правовой компетенциире-гионального управления. Специфика гражданско-правовой компетенции регионального управления проявляется в возможности участия в гражданских правоотношениях только для реализации основного предназначения регионального управления -защиты и охраны государственной границы. Специальная компетенция регионального управления четко реализуется через конкретные его полномочия: полномочия на собственные действия, полномочия требования и полномочия на защиту, - представляющие собой единую триаду, неотъемлемо возникающую приучастиирегионального управления в гражданских правоотношениях в качестве территориального органауправления Пограничной службы ФСБ России, и обязанности в качествеучастника гражданских правоотношений.

1 Поскольку гражданским правом регулируются имущественные отношения, для

обладания совокупностью прав и обязанностей участника данных отношений необходимо

обладать имуществом.

2 Егоров Н. Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений:

единство и дифференциация. -Л., 1988. - С. 3.

3 См: Ст. 129 части первой Гражданскою кодекса Российской Федерачии от 30 ноября

1994 г. № 51-ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. -№ 32. - Ст. 3301; Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 г. N 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена» (с изм. от 30 ноября 1992 г., 15 июля

1998 г, 30 декабря 2000 г.) // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - № 10. - Ст. 492.

4 Компетенция - совокупность юридически установленных полномочий, прав и

обязанностей конкретного госоргана или должностного лица, определяющих его место в системе государственных органов. Компетенция регионального управления обуславливает его гражданско-правовой статус с позиции административно-территориального органа федерального органа исполнительной власти.

Исследование содержания понятий «компетенция» и «правосубъектность» позволяет утверждать, что в определенном смысле они могут выступать как контекстуальные синонимы, поскольку сравнительный анализ содержания данных понятий позволяет вычислить имеющиеся общие компоненты - юридические права и обязанности, но соотнесенные с разными субъектами («компетенция» относится к конкретному органу государственной власти, а «правосубъектность» - к физическому или юридическому лицу). Понятие «компетенция» одновременно является составной частью понятия «правосубъектность». Региональное управление как структурный элемент Пограничной службы, с одной стороны, является территориальным органом управления, а с другой - юридическим лицом, так что оба эти понятия вполне употребимы при рассмотрении его деятельности.

Рассмотрение содержания компетенции регионального управления в гражданских правоотношениях дает основание высказывать мнение, что это объективно существующая реальная правовая категория, представляющая собой юридически определенные, конкретные его полномочия и обязанности в различных сферах гражданских правовых отношений.

Компетенция регионального управления имеет специальный характер, сущность которого заключается в ограниченных возможностях регионального управления осуществлять права и исполнять обязанности, и конкретный, а не абстрактный перечень возможных видов деятельности, в том числе и при вступлении в гражданско-правовые отношения.

Специфика гражданско-правовой компетенции регионального управления представляет собой возможность участия в гражданских правоотношениях только для реализации основного предназначения регионального управления - защиты и охраны государственной границы. В качестве территориального органа федерального органа исполнительной власти региональное управление, реализуя полномочия на защиту, защищает не только имущественные интересы соединений и частей, выступая фактически в качестве юридического лица, но в то же время выступает в суде в защиту интересов Российской Федерации в рамках своей компетенции. В настоящее время региональное управление может вступать в любые виды гражданских правоотношений, что должно быть ограничено во избежание активной политики «зарабатывания денег».

Региональное управление для вступления в четко определенные виды гражданских правоотношений должно обладать специальной компетенцией, которая предполагает наличие у регионального управления

только тех прав и обязанностей, которые согласно положению ч. 1 п. 1. ст. 49 Гражданского кодекса Российской Федерации¹ ^{отвечают} целям его деятельности.

Субъективные права регионального управления реализуются им в различных видах гражданских правоотношений через определенные полномочия.

Полномочия на собственные действия - это предоставление региональному управлению прав самостоятельно вступать в гражданские правоотношения и, следовательно, самому быть субъектом фактических и юридических действий.

Полномочия требования. Этот вид полномочий регионального управления обусловлен наличием у него права требования от субъекта, вступившего с ним в гражданские правоотношения, соблюдения принадлежащих региональному управлению прав. В том числе региональное управление может выступать с требованиями от имени Российской Федерации как территориальный орган федерального органа исполнительной власти.

Полномочия на защиту, которые предполагают наличие у регионального управления права требовать применения государственно-принудительных мер к иному субъекту гражданских правоотношений в случае нарушения им субъективных прав регионального управления, которые содержатся в различных гражданско-правовых сделках, заключенных данным субъектом с региональным управлением. Региональное управление в силу своего особого положения в системе юридических лиц Пограничной службы может осуществлять полномочия на защиту не только в отношении себя как юридического лица или соединений и частей, входящих в его состав. Оно также может выступать от имени Российской Федерации в делах, по которым Российская Федерация выступает в качестве субсидиарного ответчика или истца, а также других юридических лиц, находящихся на его территории и подчиненных ему в оперативном порядке, если данное полномочие делегировано ему федеральным органом исполнительной власти.

4. Региональное управление в силу своего правового положения должно в полной мере обеспечиваться государством и дополнительно может осуществлять деятельность, приносящую доходы в строго ограниченных случаях (виды данной деятельности должны быть перечислены в учредительных документах). Иные сделкимогут осуществляться

1 См.: Ст. 49 части первая Гражданского кодекса Российской Федерации // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.

региональным управлением только с письменного разрешения федерального органа исполнительной власти. При этом материальной основой вступления регионального управления в гражданские правоотношения служит часть его имуи{ества, состоящая из безналичных денежных средств, а также совокупности имущества, находящегося в свободном обороте, включая приобретенное от приносящей доход деятельности. Средства, полученные из бюджета, используются строго по назначению и должны быть защищены от взыскания.

Правовой режим имущества регионального управления является институтом, который не только регулирует егоучастие в гражданском обороте, но и способствует устойчивости материального обеспечения жизнедеятельностисоединенийичастей,входящихвсоставрегионального управления,исохранностивсехвидовихимущества

Поскольку в настоящее время нет четкого закрепления перечня видов разрешенной деятельности, которой может заниматься региональное управление, существует опасность, что вместо реализации своего основного предназначения региональное управление может активно заняться коммерческой деятельностью. Во избежание данной ситуации федеральный орган исполнительной власти должен выработать четко ограниченный перечень видов данной деятельности.

Любое имущество имеет какой-либо правовой режим. Правовой режим имущества регионального управления представляет собой закрепленный законодателем порядок регулирования деятельности соответствующих должностных лиц регионального управления и иных субъектов гражданских правоотношений в отношении имущества, закрепленного за ним, и содержит в себе комплекс правовых средств, которые характеризуются особым сочетанием дозволений, запретов и позитивных обязыва-ний. Иными словами, правовой режим имущества является одним из важнейших факторов, определяющих гражданскую правосубъектность регионального управления.

Необходимо отметить, что правовой режим имущества регионального управления содержит соответствующие юридические гарантии. К основным из них можно отнести следующие:

1. Наличие у регионального управления средств обеспечения со
хранности и целевого использования его имущества путем обращения в
суд общей юрисдикции и арбитражный суд.

2. Предоставление права начальнику регионального управления,
другим должностным лицам управления регионального управления в
соответствии с их должностными обязанностями осуществлять контроль

за соблюдением подчиненными правового режима имущества регионального управления.

3. Установление материальной ответственности должностных лиц регионального управления, регионального управления за причиненный ими при исполнении служебных обязанностей материальный ущерб.

Изучение данного вопроса позволяет сделать вывод, что целью и основным предназначением правового режима имущества регионального управления является создание надежных условий, которые призваны не допустить необоснованное или нецелевое расходование имущества регионального управления и посягательство на имущество регионального управления третьих лиц, а также предоставление начальнику регионального управления и соответствующим должностным лицам регионального управления возможности организовать своевременное и полное удовлетворение потребностей регионального управления в материальных средствах и имуществе, необходимых для реализации задач по охране и защите государственной границы.

Региональное управление в отношении закрепленного за ним имущества осуществляет права владения, пользования и распоряжения лишь в тех рамках, которые установлены законом и предусмотрены целями деятельности регионального управления, заданиями, полученными от собственника, а также назначением данного имущества. Оно не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться имуществом, закрепленным или приобретенным за счет средств, выделенных по смете.

По основаниям, закрепленным главой 14 и п. 2 ст. 299 Гражданского кодекса Российской Федерации, региональное управление полномочно иметь субъективные права участника правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества. Правовой режим имущества регионального управления подтверждает, что юридическим лицом должно быть не управление регионального управления, а региональное управление.

Имеющиеся у регионального управления полномочия на собственные действия позволяют ему быть участником как договорных, так и внедоговорных обязательственных правоотношений. Среди договорных обязательственных правоотношений наиболее характерными для регионального управления являются договоры на поставку, выполнение работ и оказание услуг, а также обязательства по передаче региональному управлению имущества; среди внедоговорных обязательственных правоотношений - обязательства по возмещению вреда.

Однако следует отметить, что спектр договоров, заключаемых региональным управлением, ограничен, так как обусловлен его специ-

альной компетенцией и наличием у регионального управления государственного имущества на праве оперативного управления. Региональное управление не может выйти за рамки ограничений, определенных для него нормативными правовыми актами. Вместе с тем региональное управление, используя выделяемые ему по смете из федерального бюджета денежные средства, а также находящиеся в его «самостоятельном распоряжении» доходы, полученные от разрешенных видов деятельности, может вступать в разрешенные ему гражданские правоотношения.

Специфика вступления регионального управления в обязательственные правоотношения состоит в том, что оно может заключать гражданско-правовые договоры только при наличии у регионального управления денежных средств на указанные цели. Обязательства по указанным договорам учитываются органом федерального казначейства только в части, исполненной за счет средств федерального бюджета. Обязательства регионального управления, неучтенные в территориальных органах федерального казначейства, исполнению за счет федерального бюджета не подлежат. А поскольку все счета регионального управления (за исключением счетов по учету средств, поступающих во временное распоряжение регионального управления) могут быть открыты только в территориальных органах федерального казначейства, следовательно, не учтенное в данных органах казначейства обязательство регионального управления не будет выполнено. Региональное управлениенесет ответственность за их неисполнение только при наличии вины¹' ^Достаточное финансирование не может быть признано в качестве вины регионального управления. При этом меры принудительного исполнения применимы только к денежным средствам, принадлежащим или предназначенным для регионального управления. В случае нехватки у регионального управления денежных средств субсидиарную ответственность несет ФПС России. Исполнение судебных актов, вынесенных в отношении регионального управления, должно исполняться не судебными приставами-исполнителями, а территориальными органами казначейства, где у регионального управления открыты счета как по учету получаемых бюджетных средств, так и средств, полученных от разрешенной деятельности.

В заключении диссертации подводятся итоги, делаются основные теоретические и практические выводы, формулируются предложения по внесению изменений в действующее законодательство, ведомственные нормативные правовые акты.

1 Поскольку региональное управление является военной организацией, оно может получать от вышестоящих органов распоряжения, обязательные для исполнения, причем они обладают приоритетом по отношению к остальным обязательствам регионального управления, в т.ч. и гражданско-правовым. Неисполнение в связи с этим виной не считается.

Теоретические выводы

1. Гражданско-правовой статус как правовая категория обознача
ет правовые возможности участников правоотношений.

Гражданско-правовой статус регионального управления - понятие многогранное, закрепляющее один из аспектов юридического качества лица - систему его юридических свойств, которая представляет собой обусловленную компетенцией совокупность его прав и обязанностей, а также обеспеченные государством материальные активы (имущество), за исключением изъятого и ограниченного в обороте, необходимые для участия в гражданских правоотношениях.

Наличие у регионального управления гражданско-правового статуса позволяет ему своими действиями реализовывать правовые возможности, заключенные в его правоспособности, то есть приобретать права и обязанности, распоряжаться ими, изменять или прекращать их, а также нести предусмотренную законом ответственность в случае совершения гражданского правонарушения.

Для того, чтобы региональное управление являлось участником гражданских правовых отношений, наряду с правами и обязанностями, оно должно обладать необходимыми и достаточными признаками юридического лица, такими, как:

- организационное единство и автономия;

- имущественная обособленность;

- государственная регистрация в качестве юридического лица.

2. Система юридических лиц, подведомственных Пограничной
службе ФСБ России, является единым целым, совокупностью, в которой
взаимодействие отдельных частей образует новые свойства целого. Каж
дая составляющая системы достаточно дифференцированна и выполняет
свои узконаправленные функции для достижения общей цели - обеспе
чить выполнение поставленных задач по защите и охране государствен
ной границы, охране внутренних морских вод, территориального моря,
исключительной экономической зоны, континентального шельфа Рос
сийской Федерации и ее природных ресурсов.

Особая роль в системе юридических лиц принадлежит региональному управлению, которое по своей правовой природе является территориальным органом федерального органа исполнительной власти, имеющим государственно-властные полномочия и осуществляющим функции, связанные с руководством деятельностью пограничных органов и пограничных войск, входящих в его состав, со всесторонним обеспечением их оперативно-служебной и финансово-хозяйственной деятельностью.

Не являясь юридическим лицом, региональное управление фактически несет ответственность по обязательствам соединений, воинских частей и организаций, входящих в его состав, реально выполняя функции

юридического лица. В связи с этим характер взаимоотношений регионального управления и управления регионального управления показывает, что региональное управление выступает в гражданско-правовых отношениях в качестве юридического лица через управление регионального управления, которое в настоящее время в структуре регионального управления выполняет функцию территориального органа управления воинскими формированиями и другими организациями, входящими в состав регионального управления как объединения.

3. Компетенция регионального управления в гражданских правоот
ношениях - это обеспеченная государством материальными и юридическими
гарантиями его возможность быть участником гражданских правоотношений.
Компетенция регионального управления в имущественных и обязательствен
ных правоотношениях реализуется посредством присущих ему полномочий:
полномочий на собственные действия, полномочий требования и полномочий
на защиту, - представляющих собой единую триаду его субъективных граж
данских прав.

Компетенция, регионального управления является юридической мерой его участия в гражданских правоотношениях и юридически определяет рамки данных возможностей. Юридическое регулирование рамок участия регионального управления в гражданских правоотношениях проявляется в его специальной компетенции, которая предполагает наличие у него прав и возможности нести только те обязанности, которым отвечают цели его деятельности.

4. Региональное управление обладает комплексом имущественных
прав и определенной оперативно-хозяйственной самостоятельностью, позво
ляющей ему в рамках специальной компетенции самостоятельно участвовать в
гражданском обороте. Материальной основой для вступления регионального
управления в гражданские правоотношения служит его имущество, состоящее
го безналичных денежных средств, а также совокупность имущества, находя
щегося в свободном обороте, включая приобретенное от приносящей доход
деятельности.

5. Правовой режим имущества регионального управления пред
ставляет собой закрепленный законодателем порядок регулирования дея
тельности соответствующих должностных лиц регионального управле
ния в отношении имущества, закрепленного за ним, и содержит в себе
комплекс правовых средств, которые характеризуются особым сочетани
ем дозволений, запретов и позитивных обязываний. Правовой режим

имущества регионального управления служит институтом, который призван не только регулировать его участие в гражданском обороте, но и обеспечить устойчивость материального обеспечения жизнедеятельности войск и органов регионального управления и сохранность всех видов их имущества.

Целью и основным предназначением правового режима имущества регионального управления является создание надежных правовых барьеров и обеспечивающих их мер, которые призваны не допустить необоснованного или нецелевого расходования имущества регионального управления, а также предоставление начальнику регионального управления, соответствующим должностным лицам регионального управления возможности своевременного и полного удовлетворения потребностей регионального управления в материальных средствах и имуществе, необходимых для реализации задач по охране и защите государственной границы.

По основаниям, закрепленным п. 2 ст. 299 и главой 14 Граждан-ского кодекса Российской Федерации^1, региональное управлениеполно-

мочно иметь субъективные права участника правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами, деньгами и др.).

6. Региональное управление, вступая в обязательственные правоотношения, заключает гражданско-правовые договоры. В сфере договорных связей регионального управления наиболее распространенными являются факты его участия в качестве покупателя в договорах на закупку товаров, а также заказчика в договорах на производство работ и услуг для государственных нужд.

Порядок заключения договоров региональным управлением урегулирован Гражданским кодексом Российской Федерации. Однако специальный характер компетенции регионального управления обусловливает специфику заключения им гражданско-правовых договоров.

1 Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ//Собрание законодательства Российской Федерации. -1994. -№32. - Ст. 3301.

не подлежат. Региональное управление несет ответственность за их неисполнение только при наличии вины. При этом меры принудительного исполнения применимы только к денежным средствам, принадлежащим или предназначенным для регионального управления. В случае нехватки у регионального управления денежных средств субсидиарную ответственность несет федеральный орган исполнительной власти, которому оно подведомственно.

7. По полноте реализации присущего ему гражданско-правового статуса и совокупности признаков юридического лица региональное управление обладает достаточной правосубъектностью и может выступать в гражданском обороте в качестве юридического липа.

Наделение регионального управления статусом юридического лица позволит ему выступать не только в роли территориального органа управления воинскими формированиями и другими организациями, входящими в состав регионального управления как территориального объединения, но и в качестве единого юридического лица для организаций, являющихся его структурными подразделениями, входящих в него организационно, но не наделенных статусом юридического лица.

Результаты исследования позволяют внести определенные практические предложения:.

1. Внести изменения в пункт 2 статьи 298 Гражданского Кодекса
Российской Федерации и изложить его в следующей редакции:

«2. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности или в качестве спонсорской помощи, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. Это может быть использовано только в целях основной деятельности учреждения».

2. Внести изменения и дополнения в содержание проекта феде
рального закона «О правовом положении военных организаций», касаю
щиеся следующих положений:

- пункт 1 статьи 3 «Военная организация как юридическое лицо»
изложить в следующей редакции:

«1. Военная организация считается созданной со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц»;

- статью 11 «Особенности государственной регистрации военных
организаций как юридического лица» изложить в следующей редакции:

«1. Государственная регистрация военной организации как юридического лица осуществляется в соответствии с федеральным законом о

государственной регистрации юридических лиц, настоящим Федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

2. Специальный порядок государственной регистрации отдель
ных видов военных организаций как юридических лиц, а также перечень
сведений, представляемых для их государственной регистрации, опреде
ляется органом, осуществляющим государственную регистрацию юриди
ческих лиц совместно с федеральным органом исполнительной власти,
которому подведомственна данная организация»;

- изложить пункт 2 статьи 12 в следующей редакции:

«2. От имени Российской Федерации права собственника имущества военных организаций осуществляет Правительство Российской Федерации, а в случаях, установленных Президентом Российской Федерации и Правительством Российской Федерации, - федеральный орган исполнительной власти по управлению государственным имуществом и федеральный орган исполнительной власти, которому подведомственны военные организации, в рамках своей компетенции, установленной актами, определяющими статус этих федеральных органов исполнительной власти».

3.   Внести дополнения в генеральное разрешение на открытие те
кущих счетов по учету средств, полученных от приносящей доход дея
тельности, выдаваемое Пограничной службе ФСБ России Министерством
финансов   Российской   Федерации,   руководствуясь   положениями   сле
дующих нормативных и правовых актов: Указа Президента Российской
Федерации «Об изменении порядка реализации высвобождаемого воен
ного имущества, акционирования и приватизации предприятий военной
торговли», Закона Российской Федерации «О Государственной границе
Российской   Федерации»,   Федеральных   законов   «Об   исключительной
экономической зоне Российской Федерации», «Об исключительной эко
номической зоне Российской Федерации», «О континентальном шельфе
Российской Федерации», «О животном мире», Кодекса Российской Фе
дерации об административных правонарушениях, Гражданского кодекса
Российской Федерации.

4. Придание статуса юридического лица региональному
управлению:

- на базе существующего устава управления регионального
управления разработать устав регионального пограничного управления
путем внесения в него предлагаемых изменений и дополнений в соответ
ствии с требованиями гражданского законодательства.

Сделанные теоретические выводы, практические предложения и рекомендации не являются бесспорными и окончательными.

Результаты проведенного исследования показывают, что наиболее перспективными направлениями продолжения исследования в данной области могут быть следующие:

- реализация компетенции регионального управления в вещных правоотношениях;

- ответственность регионального управления по обязательствам, возникшим в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения договора и т.д.

Основные положения диссертационного исследования изложены в следующих публикациях автора:

1. Гражданско-правовой статус регионального управления ФПС
России // Итоги деятельности научного общества курсантов института в
2001/2002 учебном году: Матер, научно-практич. конф. - М: МВИ ФПС
России, 2002. - 0,5 п.л.

2. Компетенция регионального управления ФПС в различных
видах правоотношений // Сб. науч. Ст. №8. - М.: МВИ ФПС России,
2003. - 0,5 п.л.

3. Региональное управление ФПС России в системе юридиче
ских лиц федеральных органов исполнительной власти // Проблемы соз
дания и функционирования системы юридических лиц федерального ор
гана исполнительной власти: Матер. Межведомств, научно-практич.
конф. - М.: МВИ ФПС России, 2003. - 0,4 п.л.

4. Специфика ответственности регионального управления ФПС
России при участии в обязательственных правоотношениях // Обеспече
ние безопасности личности, общества, государства в Дальневосточном
федеральном округе: Матер шестой межрегион, научно-практич. конф. -
Хабаровск.: ХВИ ФПС России, 2003. - 0,3 п.л.

5. Перспективы совершенствования гражданско-правового ста
туса регионального управления ФПС России // Научно-методич. сб. №

14. - Голицыне: ГВИ ФПС России, 2003. - 0,4 п.л.

6. Правовой режим имущества регионального управления ФПС
России // Материалы секции «Актуальные проблемы права» XII межвузов
ской научной конференции профессорско-преподавательского состава. На
учно-методич. сб. № 12. - Калининград: КВИ ФПС России, 2003. - 0,3 пл.

7. Договор как основная форма участия регионального управле
ния ФПС России в обязательственных правоотношениях // Проблемы
правового обеспечения финансово-хозяйственной деятельности военных
организаций: Матер, межведомств, научно-практич. конф. - М.: МВИ
ФПС России, 2003. - 0,3 пл. - ^л-

2004-4 27871

L ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКАДИССЕРТАЦИОННОЙ РАБОТЫ

Актуальностьтемидиссертационногоисследования.

Информационные технологии стали неотъемлемой частью современной цивилизации. Глубокое проникновение информационных технологий в межличностные отношения, осознание и использование людьми информации как мощного конкурентного преимущества при решении коммерческих, политических и даже военно-политических вопросов предопределяют значение информации как жизненно необходимого ресурса развития любой социальной группы. Динамичное развитие общественных коммуникаций, осознание человечеством широких горизонтов возможностей информации с необходимостью ставят вопрос об опасностях, связанных с получением и использованием различного рода данных и сведений. Как и любое другое благо при определенных обстоятельствах информация может быть использована во вред. Масштабы вредоносного потенциального действия информации выходят далеко за рамки интересов отдельной личности или социальной группы. Получившие распространение информационные войны угрожают национальной безопасности целых государств^1.

Социальная полезность и потенциальная опасность информации требуют детальной регламентации информационной сферы, выработки механизмов, обеспечивающих информационную безопасность личности, общества и государ ства. Данный процесс не может оставаться вне рамок правого регулирования — основного инструмента упорядочивания современных общественных отноше ний. Сегодня правовые системы практически всех развитых стран мира в той или иной форме уделяют внимание этой проблеме. Высокий уровень правовых

¹ Иаформационное общество: Ииформацноквые войны. Информационное управление. Инфор
мационная безопасность/ Под. Ред. М. А. Вуса. - СПб.: Издательство СЛетербургского универ
ситета, 1999. - 212 с. ■■ ■ ' ■— • ■ >-•

рос.,кац;юнальная библиотека

СПете 03

гарантий информационной безопасности рассматривается как стандарт современного демократического государства .

В России правовой фундамент информационной безопасности строится на принципиальном делении всего объема юридически значимой информации на два вида: общедоступная информация и информация с ограниченным доступом (ст. IP ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации») . Своим содержанием информация с ограниченным доступом охватывает всю совокупность сведений, составляющих межгосударственные секреты, государственную тайну, а также все разновидности конфиденциальной информации (более двадцати видов тайн и секретов). Правовой режим информации с ограниченным доступом призван охранять сведения, свободное обращение которых нарушает права и законные интересы государства, общества и отдельной личности. Именно этот правовой режим, используя потенциалы различных отраслей права, должен обеспечивать информационную независимость частных лиц в отношениях с государством и между собой , балансировать публичные потребности в свободе информации и конституционное право каждого на сохранение тайны (ст.ст. 23, 24,29 Конституции РФ).

Первостепенное значение в механизме правовой охраны информации с ограниченным доступом имеет гражданское право, которое специфичным для него методом на принципах диспозитивности и равенства сторон упорядочивает имущественные и личные неимущественные информационные отношения Применение методов гражданского права, в свою очередь, выдвигает на первый план проблемы квалификации информации с ограниченным доступом в качестве

¹ См. Малышева Г. Коммерчесхаа тайна в зеркале закона/Малышева Г.Ю/Право а экономика. -1999.- XslO.- С 20-24; Шишкова А. Закон о доступе к информации: крути по воде /Шишкова АУ/Адвокат.- 1999.- №10(46).- С 61.

* Федеральный закон от 20 февраля 1993 г. N 24-ФЗ Х>6 информации, информатизации и защите ниформации7/СЗРФ 1993.20 феврале N 8. ст.609.

¹ См. также: Малько А. Право гражданина на информацию/ Малько А. // Обществеквые науки в современность. 199S. - № 5. - С 36-62

⁴ См. также: Поворова Е..А. Доступ физических лиц к информации в органах государственной власти (на примере регионального законодатсльстваУ Поворова Е.А. //Журнал российского права.-2001.-№ 10.-С 111-115.

' О принципах гражданского права см. Потапова О.А. Принципы гражданского права: Автореф. дне... канд. юрид. наук: 12.00.03Л1от»пом О.А; УГУ.- Ульяновск, - 2002.- 20 с

объекта гражданских правовых отношений, описания ее признаков, создания единой системы отдельных видов информации с ограниченным доступом, выявления специфики гражданско-правового регулирования их оборота.

Действующее законодательство и имеющиеся научные разработки не позволяют дать однозначные ответы на поставленные вопросы. Существующие в большом количестве нормативные положения об отдельных видах информации с ограниченным доступом бессистемны, часто не регламентируют гражданско-правовой аспект оборота информации с ограниченным доступом, не определяют правовую природу и сущностные признаки отдельных ее видов. Данные обстоятельства затрудняют, а во многих случаях исключают юридическую возможность охраны прав и законных интересов участников информационных отношений.

Состояние действующего законодательства отражает состояние правовой науки в данной области. Обозначенные недостатки законодательства наглядно демонстрируют необходимость разработки единой концепции общего правового регулирования и, как частный случай, гражданско-правового регулирования оборота информации с ограниченным доступом.

Изложенные выше соображения предопределили выбор темы диссертационного исследования, его объект, предмет, цели и задачи.

Научнаяразработанность теми и новизна диссертационного исследования

Характерное для второй половины XX века бурное развитие информационных технологий, и как следствие - повышение общественного интереса к проблемам информации, вообще, и информационной безопасности, в частности, предопределили резкое увеличение общеотраслевой научной активности в данной сфере. Значительных успехов достигли и правоведы. Благодаря работам, таких исследователей как Бачило ИЛ., Брагинский М.И., Венгеров А.Б., Дозорцев ВА., КопыловВА., МонаховВ.Н, НасоноваЕ. Н.,¹ Огородов Д.В., СергеевА.П.,

¹ Насонова Б. Н. Информации как объект цмязданского права: Дне.... канд. юрнд. наук: 12.00.037 Насонова Е.Н.; ■ М, 2002.- 183 с

,-, . , г, идр. были разработаны теоретические осно-

Сидорова О.Ю.,¹ ^{Снытников} ^АА-

вы правового регулирования общественных отношений в информационной сфере. Достигнутый уровень фундаментальности позволяет специалистам обосновывать самостоятельность информационного права как отдельной комплексной отрасли \ издавать современные учебники

Однако в условиях общенаучной новизны информации как предмета исследования, при отсутствии большой законодательной и судебной практики правовая наука объективно не может располагать глубокими познаниями в данной области. Многие проблемы остаются малоизученными или неизученными вообще. Более того, имеющие место выводы по тем или иным проблемам правового регулирования оборота информации в условиях динамично развивающейся социальной, в том число правовой действительности требуют своего постоянного обобщения и переосмысления.

В указанном смысле не достаточно изученными проблемами информационного права остаются вопросы правового регулирования оборота отдельного вида информации - информации с ограниченным доступом. Данную проблему в своих работах затрагивали Волчинская Е.К. , ГайнуллинаГуляева Н. С, Коло-

¹ Сидорова OJO. Информация как объект абсолютных к откосятелышх гражданских правоотношений. Автореф. дне ... канд. юрнд. наук 12.00.<ШСидорова О.Ю.; Волгоград, 2003.- С 30 Снытнихов А. А. Информация как объект граязданских правовых отношений: Автореф. дне... канд. юрнд. наук: 1200.03/ Снытннков А.А.; Твсрск. гос. ун-т,- СПб., 2000.- 26 с * См. Бачило ИЛ. Информационное право. Роль н место в системе права Российской Федерация/ Бачкло И.ЛУ/Государство к права- 2001.- XsZ- С. 5-14; Герасимов БМ. Проблемы Российского информационного законодательства (в оценке отечественных и западных специалк-стовуГераснмоа БМУ/Информациоииое законодательство России. 1996.- Л°6> С. 9; Кутафий О.К Проблемы становленна информационного права в России/ Кутафий ОЯ. Копылов ВАЛ НТИ. Сер. 1. Орг. и методика ииформ. работы. -1999. - Ms 8. - С. 18

⁴ См. например: Бачило ИЛ. Информационное право: Основы практической информатики:
Учебное пособис/Бачило И.Л. - М., 2001; Бачило ИЛ.. Лопатим ВЛ.. Федотов МА. Информа
ционное право: Учебник / Под ред. Б Л-Топорнина. - СПб.: Юридический центр «Пресс», 2001.

⁵ Волчинская EJC Защита персональных данных: Опыт правового регулирования/ Волчинская
ЕХ -М: Галеряя, 2001.- 223 с

' Гайнуллииа З.Ф. Правовое обеспечение прав и законных интересов обладателей необщедоступной информации (коммерческой тайны, ноу-хау) Дне ... канд. юркд. наук ШЮ-ОЗЛайнуллши З.Ф. - М, 1998.- 138 с

мисц АЛ., Лопатин В.Н.^1, Малышева Г., Михайлов В., Огородов Д.В., Северин В А., Семенов С. Н., Суслова СИ., Фатьянов АА.^2, ^Юр^ченко ^И. ^А.

Анализ существующих по данной теме исследований позволяет утверждать, что в юридической науке сформировано лишь общее представление об информации с ограниченным доступом и ее видах. Особое внимание в литературе уде-

б В

ляется государственной, коммерческой банковской

контексте различных отраслей права России. Имеются исследования по некоторым видам тайн личной жизни и профессиональной тайны (служебная, адвокат-ская, нотариальная и др.)^7. ^При исследовании отдельных видов тайн, некоторые

специалисты уделяли внимание вопросам терминологии, классификации всей совокупности сведений, составляющих информацию с ограниченным доступом^8. Проводится исследование социальной природы того или иного вида информации с ограниченным доступом. Рассматриваются общие теоретические вопросы об особенностях правоотношений, возникающих в рамках оборота информации с ограниченным доступом, о специфике формирующихся правовых режимов информации и механизмов их осуществления⁹ ^.

¹ Лопатин В. Н. Информационна! безопасность России. Дне. ... д-ра юрнд. наук

12.00.01УЛопатин В.Н. - СПб, 2000.- 433 с.

¹ Фатьянов А А. Правовое обеспечение безопасности информации: Авторсф. две... д-ра юрнд. наук:12,00.02/Фатьянов А.А.- М, 1999.- 40с

¹ Юрченко И. А. Информацш конфиденциального характера как предмет уголовно-правовой ■ охраны: Авторсф. дне.... канд. юрнд. наус 12.00.0&ЛОрченко И.А.- М, 2000.- 35 с. ⁴ Гулхева Н. С. Коммерческая тайна в предпринимательской деятельности: сравнительно-правовое исследование законодательства РФ, зарубежных государств н международно-правового регулирования. Дне ... канд. юрнд. наук: 1200.03./Гуляева Н.С- М, 2002.- 188 с; Жигалов А. Ф. Коммерческая и банковская тайна в российском уголовном законодательстве: Автореф. дис. ... канд. юрнд. наук: 1200.08/ Жигалов А.Ф. - М, 2000.- 20 с; КопомиецАА. Коммерческая тайна в гражданском праве РФ. Автореф. дне ... канд. юркд. ваукУ Коломяец А.А.-М, 1999.-25 с.;

¹ Мархелова КА. Банковская тайна: правовые аспекты: Автеореф. Дне. ... канд. юрнд. иа-укТМаркелова К.А.; Саратов: Саратовская государственная академия права, 2000. - 25 с

Кдстенко М.Ю. Правовые проблемы налоговой тайны: Автореф. дне. канд. юрнд. на-уь/Костеико М.Ю. - М., 2002. - 26 с.

См. также: Семенов С Н. Правовые проблемы секретных и совершенно секретных изобретений я СССР н Российской Федерации: Дис.... канд. юрнд. наук: 1200.03./ Семенов С.Н; - М, 1996.-142 с.

* См. например: Суслова СИ. Тайна в праве Россия: цнвилистическин аспект: Автореф-дис.... канд. юрнд. наук. / Суслова СИ.; Иркутск, 2003.- 25 с

' Огородов Д.В. Правовые отношения в информационной сфере: Дис.... канд. юрнд. на-

укЛ)городов Д.В.; - М, 2002- 243 с.

Вместе с тем, нам не удалось обнаружить специальных исследований, которые бы на основе анализа общенаучных познаний об информации, как о социальном и правовом явлении, путем обобщения существующих знаний об отельных тайнах и секретах определили бы правовую природу и признаки информации с ограниченным доступом, как системообразующей категории, венчающей пирамиду всех видов сведений, доступ к которым ограничивается законодательством. Недостаточно четко в литературе определяется место информации с ограниченным доступом в информационной и правовой сфере.

Мало внимания на сегодняшний день в литературе уделяется гражданско-правовому аспекту регулирования оборота информации с ограниченным доступом. Отсутствуют специальные исследования, которые позволяли бы однозначно ответить на вопросы о понятии и признаках информации с ограниченным доступом как объекта гражданских правоотношений, ее месте в общей системе объектов гражданских правоотношений. Нет и единой точки зрения по вопросу о системе отдельных видов информации с ограниченным доступом.

Ситуация неопределенности в общих вопросах теории информации с ограниченным доступом с неизбежностью воспроизводится в результатах научных исследований отдельных видах тайн и секретов. Такие исследования часто противоречивы и требуют своего переосмысления с позиции общей теории информации с ограниченным доступом, в том числе с точки зрения общих положений об информации с ограниченным доступом как объекте гражданских правоотношений.

Таким образам, проблемы правовой охрани информации с ограниченный доступом представляются малоизученными, а предпринятое нами исследование правовогорежима информации с ограниченным доступом в контексте теории о гражданско-правовых отношениях - обладающее научной новизной.

Исследование информации с ограниченным доступом в контексте общей теории объектов гражданских правоотношений потребовало обобщения научного знания о гражданских правоотношениях, их объектах, изучения иных вопросов теории гражданского права. Для этих целей были использованы работы сле-

дующих специалистов в области общей теории и теории гражданского права: Алексеев С.С., Абдуллин А.И., Бабаев В.К., Брагинский М.И., Витрянский В.В., Воложанин ВЛ., Дудин А.П, Иоффе О.С., Лазарев В.В., Мейер Д.И., Решетов Ю.С., СергеевА.П., Суханов ЕЛ., ХропанюкВ.Н., Шершеневич Г.Ф. идр.

Объект ипредмет диссертационного исследования.

Объектом диссертационного исследования является системообразующая категория, охватывающая своим содержанием весь объем необщедоступных данных и сведений - информация с ограниченным доступом как правовое явление, как объект общественных отношений, регламентируемых правом.

Предмет диссертационного исследования составляют проблемы понятия, классификации, общих условий и особенностей правового регулирования оборота информации с ограниченным доступом как объекта гражданских правовых отношений; обобщение отечественного и зарубежного опыта правового регулирования оборота информации с ограниченным доступом; анализ особенностей гражданского правового регулирования отдельных видов информации с ограниченным доступом; разработка и методологическое обоснование мер по совершенствованию действующего гражданского законодательства.

Цели и задачи диссертационного исследования.

Настоящим исследованием мы стремимся достичь следующих целей: разработать основные теоретические положения, определяющие правовую природу, признаки и систему информации с ограниченным доступом как объекта гражданских правоотношений. С учетом сделанных выводов необходимо раскрыть особенности правового регулирования оборота отельных видов информации с ограниченным доступом, выявить недостатки и обозначить перспективы развития действующего законодательства России об информации с ограниченным доступом.

Для достижения указанных целей поставлены следующие задачи: 1. Определить сущность и признаки информации с ограниченным доступом как вида информации, социального и правового явления. Определить место информации с ограниченным доступом в информационной среде.

2. Провести анализ содержания основных источников права с целью опре
делить современное состояние правового регулирования общественных отноше
ний в сфере оборота информации с ограниченным доступом.

3. Выявить признаки и сформулировать определение понятия информации
с ограниченным доступом как объекта гражданских правоотношений.

4. Определить место информации с ограниченным доступом в общей сис
теме объектов гражданских правоотношений.

5. Провести научную классификацию отдельных видов информации с ог
раниченным доступом.

6. С учетом выводов, сделанных в отношении правовой природы, призна
ков и классификации информации с ограниченным доступом, раскрыть основы
общеправового и особенности гражданско-правового регулирования оборота от
дельных видов информации с ограниченным доступом, выявить недостатки дей
ствующего законодательства в данной сфере и разработать пути их устранения.

Нормативная и теоретическая база, методологическая основа

диссертационногоисследования.

Нормативную и теоретическую базу настоящего исследования составляют отдельные источники международного права, законодательство России, некоторые источники права зарубежных стран, а также работы ведущих отечественных ученых по общей теории, теории гражданского и информационного права.

Методологическую основу настоящего исследования составляет комплекс общенаучных и частнонаучных методов познания правовой действительности: основные принципы и категории диалектики; метод анализа и синтеза; логический метод, включая метод дедукции и индукции; метод моделирования; метод системно-структурного анализа; метод формально-юридического и грамматического толкования; метод сравнительного правоведения.

Результатыисследования,полученныеличноавтором В диссертационном исследовании сформулированы и выносятся на защиту следующие положения и выводы, обладающие, по мнению автора, научной новизной:

1. Обосновывается вывод о том, что информация с ограниченным досту
пом является одним из видов информации как социального и правового явления.
Выявлено, что с точки зрения общей классификации информационных объектов,
информация с ограниченным доступом является особым видом оперативной со
циальной, направленной информации. Это позволяет относить к информации с
ограниченным доступом только ту информацию, которая находится в рамках со
циальных отношений и предназначена для определенного круга субъектов, для
решения конкретных задач.

2. Обозначены следующие признаки, которые качественно отличают ин
формацию с ограниченным доступом от других видов информации: неизвест
ность широкому кругу лиц; принадлежность определенному субъектному соста
ву, принятие обладателем информации мер, направленных на ограничение сво
бодного доступа третьих лиц к информации; наличие особой социальной ценно
сти информации в силу ее действительной или потенциальной неизвестности
третьим лицам; соответствие информации ограничениям, установленным дейст
вующим законодательством.

3. На основе анализа системы источников права России и международного
права, посвященных вопросам информации с ограниченным доступом сделан
вывод об отсутствии в России и в международной правовой практике единого,
комплексного подхода в правовом регулировании оборота информации с огра
ниченным доступом. Совершенствование национального информационного за
конодательства России предлагается осуществлять через принятие специального
Федерального закона «Об информации с ограниченным доступом». В рамках
международного сотрудничества необходимо на основе международных согла
шений сформировать единые интернациональные стандарты правового регули
рования трансграничного оборота информации с ограниченным доступом.

4. Обосновано, что информация с ограниченным доступом, охватывающая
своим содержанием все виды необщедоступной информации, должна рассмат
риваться как объект гражданского правоотношения, поскольку она соответству
ет всем его признакам: реально существует независимо от воли и сознания субъ
ектов, существует исключительно в рамках взаимодействия субъектов общест
венных отношений, может быть предметом господства субъекта правоотноше
ния, способна удовлетворять имущественные и личные неимущественные по
требности частных лиц, признание ее в качестве объекта гражданских правоот
ношений не противоречит законодательству.

5. Доказано, что информация с ограниченным доступом   как вид инфор
мации, как системообразующая категория, охватывающая своим содержанием
весь объем необщедоступной информации,   должна рассматриваться как само
стоятельный объект и не может отождествляться с другими объектами граждан
ских правоотношений. В отличие от вещей она обладает принципиально иной -
нематериальной природой. В отличие от объектов интеллектуальной собствен
ности информация с ограниченным доступом может и не иметь творческой при
роды.   Сведения, составляющие информацию с ограниченным доступом, не яв
ляются предметом исключительных прав. В отличие от личных нематериальных
благ информация с ограниченным доступом, по общему правилу, не обладает
свойством неотчуждаемости и имеет с личными нематериальными благами раз
личный правовой режим   (применительно к личным нематериальным   благам
действующее гражданское законодательство реализует лишь функцию защиты
нарушенных прав).

6. Разработана система признаков, позволившая сформулировать следую
щее определение понятия информации с ограниченным доступом как объекта
гражданских правоотношений: «Информация с ограниченным доступом - спо
собные быть предметом имущественных и личных неимущественных от
ношений, известные только определенному кругу лиц и обладающие в силу
этого особой ценностью сведения, данные и знания, в отношении которых
обладателем принимаются меры, направленные на ограничение свободного

доступа третьих лиц, распространение которых может причинить существенный вред заинтересованным лицам».

7.   По оригинальному основанию проведена научная классификация всей
совокупности отдельных сведений, свободный доступ к которым ограничивается
действующим законодательством. В основу классификации   положен сложный
признак, одновременно сочетающий в себе особенности субъектного состава,
способа возникновения правового режима и содержания (характера) сведений,
составляющих информацию с ограниченным доступом. С использованием дан
ного основания классификации весь объем информации с ограниченным досту
пом представлен сложной системой различных видов информации с ограничен
ным доступом, объединенных в три большие группы: государственная тайна,
межгосударственные секреты и конфиденциальная информация. При этом кон
фиденциальной информацией признается любая информация с ограниченным
доступом, не обладающая признаками государственной тайны либо межгосудар
ственных секретов. Конфиденциальная информация, в свою очередь, представ
лена такими видами как тайна личной жизни (в т.ч. личная и семейная тайна),
коммерческая тайна (в т.ч. секреты производства (ноу-хау) и профессиональная
тайна (в т.ч. врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, аудиторская тайна,
тайна страхования, тайна связи, тайна социального обслуживания, налоговая
тайна, таможенная тайна, тайна усыновления, тайна исповеди, тайна средств
массовой информации, служебная тайна, тайна следствия и судопроизводства,
банковская тайна, тайна завещания, тайна регистрации актов гражданского со
стояния, таможенная тайна, служебная тайна). Отстаивается точка зрения о том,
что предлагаемый принцип и структура классификации может быть положен в
основу единой системы комплексного правового регулирования оборота инфор
мации с ограниченным доступом. Обосновывается, что нормативный акт, со
держащий общие   положения   о   классификации информации с ограниченным
доступом должен быть не ниже уровня федерального закона.

8. Раскрыты основы общеправового и особенности гражданско-правового
регулирования большинства (более 20) отдельных видов информации с ограни-

ченным доступом. Выявлен ряд недостатков действующего законодательства и разработаны предложения по их устранению.

Например, наряду с прочими видами информации с ограниченным доступом, в качестве объекта гражданских правоотношений рассматривается государственная тайна. Гражданско-правовой режим государственной тайны формируется сочетанием общих положений законодательства об информации с ограниченным доступом и специальных положений законодательства о государственной тайне. Специфичность правового режима государственной тайны предопределяется как наличием специального субъекта - государства, так и особым характером самих сведений ее составляющих, социальная ценность которых имеет национальный масштаб. Указанные причины, а также анализ действующего законодательства, допускающего в строго разрешительном порядке хозяйственный оборот государственной тайны, позволили признать государственную тайну ограниченно оборотоспособным объектом гражданских правоотношений.

Сделан вывод о том, что в отличие от государственной тайны, межгосударственные секреты в силу своей наднациональной природы не могут рассматриваться в качестве объекта гражданских правоотношений. Вместе с тем гражданско-правовое регулирование фактического оборота таких сведений между физическими и юридическими лицами, может строиться на основе нормы, распространяющей правовой режим государственной тайны на сведения, составляющие межгосударственные секреты.

В отношении профессиональной тайны (в т.ч. в отношении всех видов конфиденциальной информации ее составляющих) делается вывод о том, что ее коммерческий оборот полностью исключается. Обратное противоречило бы сущности профессиональной тайны, основным назначением которой является нераспространение, обеспечение ограниченного доступа третьих лиц к информации, полученной держателем тайны при осуществлении профессиональных обязанностей от субъекта или иного распорядителя информации. Гражданско-правовое значение оборот профессиональной тайны может иметь в строго определенных случаях, в том числе, когда неправомерным разглашением профессиональной тайны причиняется имущественный и моральный вред. В большинстве

случаев неправомерное распространение профессиональной тайны о гражданине можно квалифицировать как посягательство на личное нематериальное благо гражданина - нарушение его права на сохранение тайны личной жизни.

9. Отстаивается мнение о том, что правовое регулирование оборота отдельных видов информации с ограниченным доступом необходимо формировать на основе единой теоретической концепции о понятии, признаках, классификации и общем правовом, в том числе гражданско-правовом, режиме информации с ограниченным доступом.

В практике правового регулирования каждый вид информации с ограниченным доступом должен иметь нормативное определение, отражающее его правовую природу, признаки и место в общей системе информации с ограниченным доступом. В описании правового режима отдельного вида информации с ограниченным доступом законодатель должен исходить из необходимости последовательной регламентации вопросов о субъектном составе, содержании, основаниях и моменте возникновения и прекращения соответствующего правового режима.

Теоретическаяипрактическаязначимостьрезультатовисследова-ния.

Научная значимость настоящего исследования заключается в том, что было проведено обобщение теоретического и практического опыта правового регулирования оборота информации с ограниченным доступом. Исследование обобщенного материала позволило выработать новые теоретические положения об информации с ограниченным доступом как объекте гражданских правоотношений, выявить недостатки действующего законодательства и разработать направления и способы его совершенствования.

Теоретические результаты диссертационного исследования могут быть использованы в качестве учебного материала и как основа для дальнейших научных разработок. Сделанные предложения по изменению действующего законодательства могут быть использованы в законотворческой работе и правоприменительной практике.

Апробациярезультатовдиссертационногоисследования.

Настоящая диссертация прошла обсуждение на теоретическом семинаре юридического факультета Казанского Государственного Университета. Основные положения диссертационного исследования отражены в опубликованных статьях. Кроме этого, результаты диссертационного исследования апробированы при прочтении курса лекций на социально-экономическом факультете Казанского государственного технологического университета, а также на Всероссийской научной конференции, посвященной 50-летию принятия Всеобщей декларации прав человека (Казань, 1999), на ежегодных итоговых научных конференциях Юридического факультета КРУ (2001, 2002, 2003 г.г.), на конференции в Казанском филиале Академии Правосудия посвященной Дню Конституции РФ (декабрь 2003 г.).

Структурадиссертационногоисследования.

Структура диссертации обусловлена целями и задачами исследования и учитывает относительную новизну института информации с ограниченным доступом как объекта теоретических исследований и предмета правового регулирования.

Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения, приложений, списка использованных нормативных актов и литературы.

IL ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во Введения обосновывается выбор темы и ее актуальность; определяются уровень теоретической разработанности; обосновывается новизна темы исследования; формулируются объект, предмет, цели и задачи исследования; описывается нормативная и теоретическая база, методологическая основа; формулируются основные положения, выносимые автором на защиту.

Первая глава - «Общая характеристика информации с ограниченным доступом как социального и правового явления» - посвящена общей характеристике информации с ограниченным доступом как социального и правового явления, исследованию источников правового регулирования общественных отношений в сфере ее оборота.

В первом параграфе главы 1 — «Понятие и признаки информации с ограниченным доступом как вида информации» - общую характеристику информации с ограниченным доступом как социального и правового явления предваряет этимологический анализ термина «информация», обобщение большинства существующих философских концепций теории информации, общая характеристика и классификация информации как объекта права. В итоге был сформулирован теоретический фундамент исследования информации с ограниченным доступом как отдельного вида информации. В ситуации общенаучной и частнотеоретической неопределенности по вопросу о социальной и правовой природе информации для целей данного исследования разработано следующее определение информации как правового явления: «Информация - нематериальные по своей сути, неразрывно связанные с конкретным материальным носителем (в т.ч. с языковыми системами), обладающие количественными и качественными характеристиками сведения о социальной форме движения материи и обо всех других ее формах, в той мере, в какой они используются участниками общественных отношений, вовлечены в орбиту общественнойжизни».

Полученные результаты подтвердили общую позицию действующего законодательства, рассматривающего информацию как самостоятельный объект гражданских правоотношений (ст. 128 ПС РФ), который представляет собой сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления (ст. 2 ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»^1).

¹ Федеральный закон «Об информация и ■иформатизацнн и защите информацию» от 20 февраля 1993 г. N 24-ФЗ// СЗ РФ. I99S.- У» 8. ст. 609.

Далее в первом параграфе главы 1 обосновывается вывод о том, что информацию с ограниченным доступом необходимо признать одним из видов информации как социального и правового явления. Обладая информационной природой, информация с ограниченным доступом имеет признаки, которые качественно отличают ее от других видов данных и сведений.

Вывод об информационной природе информации с ограниченным доступом подтверждает то, что она, как и любая другая охраняемая законом информация, обладает такими признаками как идеальность, неотделимость от материального носителя, способность характеризоваться с количественной и качественной стороны, нелинейность соотношения ее качественных и количественных характеристик, невозможность существования вне взаимодействия субъектов (объектов — применительно к несоциальным видам информации). Информацией с ограниченным доступом может быть признана только оперативная социальная информация. Поскольку именно она, в отличие от структурной и оперативной биологической информации, циркулирует между людьми и используется в процессах управления в человеческом обществе. Право является сугубо социальным явлением и взаимодействие с правом несоциальных видов информации немыслимо. При этом, в силу особенностей, присущих информации с ограниченным доступом, таковой может быть только направленная социальная информация. То есть в отличие от универсальной информации (не имеющей определенного направления, строго ограниченной сферы применения и круга пользователей), информация с ограниченным доступом, будучи направленной информацией, характеризуется как информация, предназначенная для определенного круга субъектов, для решения конкретных задач.

От других видов информации, информацию с ограниченным доступом отличают следующие признаки: неизвестность широкому кругу лиц; наличие определенного субъектного состава; принятие обладателем информации мер, направленных на ограничение свободного доступа третьих лиц к информации; наличие особой социальной ценности информации в силу ее действительной или потенциальной неизвестности третьим лицам; соответ-

ствие информации ограничениям, установленным действующим законодательством.

Вышеизложенное позволило сформулировать следующее определение понятия информации с ограниченным доступом как правового явления: «Информация с ограниченным доступом — это известные только определенному кругу лиц и обладающие в силу этого особой ценностью сведения, данные и знания, в отношении которых обладателем принимаются меры, направленные на ограничение свободного доступа третьих лиц, распространение которых может причинить существенный вред заинтересованным лицам».

Во втором параграфе главы 1 - «Состояние правового регулирования общественных отношений в сфере оборота информации с ограниченным доступом» - проводится общий анализ системы источников права России, посвященных вопросам информации с ограниченным доступом. Данный анализ показал, что правовое регулирование оборота информации с ограниченным доступом получило широкое распространение: задействованы > уровень международного права, национального федерального и регионального законодательства, уровень подзаконных нормативных актов.

Вместе с тем, проведенный анализ обнаружил также ряд недостатков.

Анализ федерального и регионального законодательства позволил сделать вывод об отсутствии в России единого, комплексного подхода в правовом регулировании оборота информации с ограниченным доступом. Существующие законы и подзаконные акты в большинстве своем ограничиваются указанием на распространение правового режима отдельного вида информации с ограниченным доступом на конкретный вид информации. Ограниченное количество специальных источников не содержат наиболее важных положений, позволяющих использовать единые теоретические и практические стандарты в правовом регулировании оборота информации с ограниченным доступом. Недостаточно четко регламентированы вопросы компетенции государственных органов на различных уровнях (в том числе на уровне субъектов Российской Федерации) государственной власти и управления. Отсутствие модельных нормативно-

правовых на федеральном уровне дезориентирует региональных законодателей и создает условия для возникновения региональных актов, нарушающих действующее законодательство РФ, права и законные интересы граждан и юридических лиц. Все это делает очевидной необходимость принятия специального Федерального закона «Об информации с ограниченным доступом», который бы устранил указанные недостатки и послужил бы базой для дальнейшего совершенствования информационного законодательства. Дополнительно к разработке новых нормативно-правовых актов в части регулирования имущественных отношений, весьма эффективной может оказаться выработка практикой общепринятых правил поведения - обычаев делового оборота.

Обозначенное состояние законодательства России об охране информации с ограниченным доступом, а также отсутствие надлежащей теоретической базы и низкий уровень правового сознания является причиной слабо развитой судебной практики, в данной сфере. Разработка и принятие новых правовых актов, проведение новых теоретических исследований, целенаправленная популяризация правовых механизмов обеспечения информационной безопасности с неизбежностью повлекут за собой активизацию правоприменительной, в том числе судебной практики по спорам об информации с ограниченным доступом.

Анализ ряда источников международного права, относящихся к теме настоящего исследования, показал, что на международном уровне уже созданы некоторые правовые механизмы охраны тайны личной жизни, тайны переписки, коммерческой и промышленной тайны, персональных данных. Однако единого международно-правового фундамента, признанной на международном уровне концепции правового регулирования оборота информации с ограниченным доступом на сегодняшний день нет. Отсутствие такого фундамента и созданных на его основе специальных актов международного права создает ситуацию правового вакуума, объективно противного интересам международной общественности. Задачей мирового сообщества в данной ситуации представляется скорейшее принятие международных актов, которые определили бы правовые принципы и общие условия транснационального оборота информации, установили единый стандарт квалификации и ограничения оборота отдель-

них видов информации, унифицировали правила национального и установили правила транснационального оборота информации с ограниченным доступом.

Вторая глава диссертация — «Информация с ограниченным доступом в структуре гражданских правоотношений» - посвящена исследованию информации с ограниченным доступом как объекта гражданских правовых отношений. Проводится классификация информации с ограниченным доступом.

В первом параграфе главы 2 — «Понятие и признаки информации с ограниченным доступом как объекта гражданских правоотношений» - на основе предварительного анализа различных теорий гражданского правоотношения, теорий его объекта выделяются признаки и определяется понятие информации с ограниченным доступом как объекта гражданских правоотношений.

Делается вывод о том, что информация с ограниченным доступом -как системообразующая категория, венчающая пирамиду всех видов необщедоступной информации, должна рассматриваться как самостоятельный объект гражданского правоотношения. Это означает, что в силу специфики данного явления и общественных отношений, складывающихся по его поводу, информация с ограниченным доступом претендует на специальное правовое регулирование, формирующее особый правовой режим. Целевой направленностью данного правового режима должно быть максимальное обеспечение информационной безопасности личности, общества и государства.

Вывод о самостоятельности информации с ограниченным доступом как объекта гражданских правоотношений был сделан на основе предварительного .анализа различных теорий правоотношений и их объектов. Предпочтение было отдано точке зрения, согласно которой гражданским правоотношением необходимо признать юридическую связь равных, имущественно и организационно обособленных субъектов по поводу имущественных и личных неимущественных отношений, выражающаяся в наличии у них субъективных прав и обязанностей,

обеспеченных возможностью применения к их нарушителям государственно-принудительных мер имущественного характера» .

Во всем многообразии теорий объекта правоотношения предпочтение было отдано теориям плюралистического толка, признав обоснованной позицию А.П. Дудина \ справедливо отмечающего, что только плюралистические теории объекта являются перспективными, так как они идут путем выяснения связи объекта правоотношения с интересами субъектов, выводящим за пределы бесплодного анализа юридической формы правоотношения и ориентируют на установление связи этой формы с различными (материальными и иными) средствами удовлетворения интересов потребностей людей.

Кроме этого, для целей настоящего исследования сформулирована система критериев (признаков), которые позволяют обособить объекты гражданского правоотношения в общем объеме объектов окружающей нас действительности.

Как результат, за основу было предложено взять следующее определение понятия объекта гражданского правоотношения: «Объектом гражданского правоотношения признается существующее независимо от воли и сознания субъектов, явление окружающей действительности, которое в силу своих физических, ценностных свойств и особенностей правовогорезкимиможет выступать предметом имущественных и связанных с ними личных неиму-щественныхотношенийсубъектовгражданскогоправа».

Подготовленный теоретический фундамент позволил сопоставить признаки информации с ограниченным доступом, как общеправового явления, с признаками объектов гражданского права и положительно ответить на вопрос о возможности признания информации с ограниченным доступом объектом гражданских правовых отношений. В частности, как и любой другой объект гражданских правоотношений, информация с ограниченным доступом реально существует независимо от воли и сознания субъектов, поскольку информация с ограниченным доступом представляет собой объективно существующие знания,

¹ См. Гражданское право. В 2 т. Том 1. Учебник. Издание второе переработанное и дополненное/ Отв. ред. Е.А. Суханов. -М.: Издательство БЕК, 2000. С 92

* Дудин АЛ Объект правоотношения (вопросы теораиУДуднн А.П.; Саратов. • Изд-во Саратовского университета.-1980. - С74.

сообщения и сведения. Информация с ограниченным доступом существует исключительно в рамках взаимодействия субъектов общественных отношений: отдельно взятых индивидуумов, их групп, а также таких социальных образований, как государство, муниципальные органы и юридические лица. В структуре явления «информация с ограниченным доступом» изначально заложена возможность субъектов - владельцев такой информации определять дальнейшую судьбу информации с ограниченным доступом. Это позволяет сделать вывод о том, что информация с ограниченным доступом может быть предметом господства субъекта правоотношения. Способность информации с ограниченным доступом удовлетворять имущественные и неимущественные потребности частных лиц, на наш взгляд, во многом совпадает с понятием социальной ценности. То есть способность удовлетворять имущественные и личные неимущественные потребности частных лиц присутствует у информации с ограниченным доступом - изначально. И, наконец, информация с ограниченным доступом как правовое явление получила свое признание на законодательном уровне.

На основании изложенного было сформулировано следующее определение информации с ограниченным доступом как объекта гражданского правоотношения: «Информация с ограниченным доступом - способные быть предметам имущественных и личных неимущественных отношений, известные только определенному кругу лиц и обладающие в силу этого особой ценностью сведения, данные и знания, в отношении которых обладателем принимаются меры, направленные на ограничение свободного доступа третьих лиц, распространение которых может причинить существенный вред заинтересованным лицам».

Во втором параграфе главы 2 - «Место информация с ограниченным доступом в системе объектов гражданских правоотношений» - определяется место информации с ограниченным доступом в общей системе объектов гражданского права, обосновывается самостоятельность информации с ограниченным доступом как вида информации, как объекта гражданских правоотношений.

Выявленные сущность и признаки информации с ограниченным доступом позволили сделать вывод о том, что информация с ограниченным доступом не может отождествляться ни с одним из других объектов и должна быть признана самостоятельным объектом гражданских правоотношений.

В обоснование данного вывода был проведен сравнительный анализ соотношения информации с ограниченным доступом с другими, «традиционными» объектами гражданских правоотношений: вещами, объектами интеллектуальной собственности и нематериальными благами.

Информация с ограниченным доступом не может отождествляться с вещами, поскольку обладает принципиально иной - нематериальной природой. Содержание информации не зависит от формы ее материального носителя. Отождествление информации с ограниченным доступом и вещей, с одной стороны, ограничивает возможности права охранять потенциально недокументированные виды информации с ограниченным доступом (тайна исповеди, врачебная тайна, адвокатская тайна и т.п.). С другой стороны, это противоречит Гражданскому кодексу (ст. 128 ПС РФ), который выделяет информацию в качестве самостоятельного объекта правового регулирования, наряду с вещами, работами, услугами, нематериальными благами и интеллектуальной собственностью, а также ст. 2 Закона РФ «Об информации, информатизации и защите информации», признающей информацией любые сведения, независимо от формы ее представления.

Несмотря на общую информационную природу, информация с ограни' ценным доступом и объекты интеллектуальной собственности отождествляться также не могут. Одним из принципиальных отличий является то, что сведения, составляющие информацию с ограниченным доступом, могут и не иметь творческой природы. Основным признаком информации с ограниченным доступом является ее неизвестность, а наличие или отсутствие творческой природы принципиально не влияет на сущность информации с ограничен' ным доступом. Требований о творческом характере информации с ограниченным доступом действующее законодательство не содержит. Кроме этого, в отличие от объектов интеллектуальной собственности, сведения, составляющие

информацию с ограниченным доступом, не являются предметам исключительных прав. Имеющаяся у субъектов интеллектуальной собственности монополия на создание и использование объекта интеллектуальной собственности у субъектов права на информацию с ограниченным доступом не возникает. Важно и то, что обладание на законном основании информацией с ограниченным доступом не исключает возможности других лиц создавать и использовать аналогичную информацию, полученную ими на законном основании.

С личными нематериальными благами информация с ограниченным доступом объединяет их нематериальная природа. Однако в силу того, что информация с ограниченным доступом, по общему правилу, не обладает свойством неотчуждаемости и имеет с личными нематериальными благами различный правовой режим (применительно к личным нематериальным благам действующее законодательство реализует лишь функцию защиты нарушенных прав), отождествлять указанные объекты гражданских правоотношений нельзя. Последнее не исключает возможности формирования сложных правовых режимов в случаях, когда один и тот же объект можно одновременно рассматривать и как информацию с ограниченным доступом и как личное нематериальное благо (например, личная и семейная тайна).

В третьем параграфе главы 2 - «Классификация информации с ограниченным доступом» - проводится классификация информации с ограниченным доступом.

Информация с ограниченным доступом представляет собой сложное явление, объединяющее своим содержанием весь объем информации, доступ к которой ограничивается действующим законодательством. Многообразие форм социальных отношений в сфере оборота информации с ограниченным доступом и способов их правового регулирования, с одной стороны, объясняет существование в действующем законодательстве большого количества различных видов секретной информации. С другой стороны это многообразие требует от законодателей и правоведов глубоко продуманной классификации, создания из всей совокупности отдельных видов информации с ограниченным доступом единой системы, которая выступила бы гарантом последовательнойреали-

зациивдействующемибудущемзаконодательствеединыхстандартовпра-вовогорегулирования.

Состояние действующего законодательства по вопросу о классификации информации с ограниченным доступом нельзя признать удовлетворительным. На это неоднократно обращали внимание ведущие специалисты, разработавшие собственные варианты классификации информации с ограниченным доступом или отдельных ее видов. Однако научная критика в данном вопросе сама не совершенна, поскольку не имеет единства точек зрения. В литературе можно встретить большое количество противоречивых вариантов классификации информации с ограниченным доступом и ее видов.

Несовершенство законодательства и доктрины в указанных вопросах позволило автору предложить собственный, вариант классификации всей совокупности сведений, составляющих информацию с ограниченным доступом.

Разрабатывая указанную классификацию, мы исходили из того, что существующие многообразные термины, которые описывают различные виды информации с ограниченным доступом, с точки зрения этимологии существенных различий не имеют. Поэтому использование их в научной классификации возможно только при условном наполнении их содержания определенным юридическим смыслом. Иными словами, результаты этимологического анализа терминологии информации с ограниченным доступом предоставил автору настоящего исследования свободу в возможности строить иерархию системы видов информации с ограниченным доступом, обращая внимание преимущественно на правовое содержание различных правовых режимов, не нарушая при этом лингвистической формы, а значит и общенаучного содержания используемой терминологии.

Всю совокупность сведений, составляющих информацию с ограниченным доступом, было предложено классифицировать по сложному основанию, одновременно сочетающему несколько следующих признаков: особенность субъектного состава конкретного вида информации с ограниченный доступом; особенность способа возникновения правового режима отдельно-

го вида информации с ограниченным доступом в отношении конкретных сведений; особенность содержания (характера) сведений, составляющих информациюсограниченнымдоступам.

Используя предлагаемое основание классификации можно систематизировать практически всю совокупность сведений, составляющих информацию с ограниченным доступом. Каждый из указанных признаков сам по себе является неотъемлемым признаком любого вида рассматриваемых сведений. При этом особенности проявления каждого признака в конкретном виде информации с ограниченным доступом, а также особенности сочетания указанных признаков позволяют объединить разрозненные сведения в отдельные группы, которые, в свою очередь, можно объединить в единую систему видов информации с ограниченным доступом. Наличие в отдельно взятой группе сведений с ограниченным доступом одинаковых особенностей в трех рассматриваемых признаках, либо в их сочетании, позволяют сделать вывод о самостоятельности данной группы сведений как отдельного вида информации с ограниченным доступом.

Так всю совокупность сведений, составляющих информацию с ограни -ченным доступом можно разделить на три вида: государственная тайна, межгосударственные секреты и конфиденциальная информация. Соответствующая норма закреплена п. 2 статьи 5 Соглашения о правовом режиме информационных ресурсов пограничных войск государств - участников Содружества Независимых Государств (Москва, 25 ноября 1998 г.).

Необходимо отметить, что с содержанием данной нормы международного права вступает в коллизию норма статьи 10 Закона РФ «Об информации, информатизации и защите информации», согласно которой документированная информация с ограниченным доступом по условиям ее правового режима подразделяется только на информацию, отнесенную к государственной тайне, и конфиденциальную информацию. Данную коллизию в пользу акта международного права разрешает п. 4 ст. 15 Конституции РФ.

¹ Соглашение о правовом режиме информационных ресурсов пограничных вонех государств -участников Содружества Независимых Государств (Москва, 25 ноября 1998 г.) Соглашение вступило в силу 25 ноября 1998 тМ Бюллетень международных договоров, июль 2001 г., N 7

Конфиденциальная информация, в свою очередь, подразделяется на тайну личной жизни (личная и семейная тайна), профессиональную тайну (врачебная, нотариальная, адвокатскаятайна, тайна страхования, тайна связи, тайна социального обслуживания, налоговая тайна, таможенная тайна, тайна усыновления, тайна исповеди, тайна средств массовой информации, служебная тайна, тайна следствия и судопроизводства, банковская тайна, тайна завещания, тайна регистрации актов гражданского состояния, таможеннаятайна, служебнаятайна) икоммерческую тайну.

Необходимо отметить, что по смыслу предлагаемой классификации конфиденциальной информацией является любая информация с ограничен-нымдоступом,неотнесеннаядействующимзаконодательствомкмежгосу-дарственным секретам и государственной тайне. Соотношение межгосударственных секретов, государственной тайны и конфиденциальной информации необходимо рассматривать как соотношение трех различных правовых режимов, в совокупности составляющих общий правовой режим информациисограниченнымдоступом.

Любые сведения, обладающие признаками информации с ограниченным доступом, должны быть отнесены, в зависимости от их субъектного состава, содержания и способа возникновения правового режима, либо к межгосударственным секретам, либо к государственной тайне, либо к конфиденциальной информации. При этом к конфиденциальной информации относятся вся информация с ограниченным доступом, которая не обладает признаками государственной тайны и межгосударственных секретов. Такой подход позволяет максимально расширит_ь объем информации с ограниченным доступом наделенной правовой охраной.

Исходя из практической необходимости в формировании надлежащего теоретического фундамента законодательства об информации с ограниченным доступом, мы предлагаем включить в состав информационного законодательства отдельные статьи, содержание которых установит единые принципы классификации информации с ограниченным доступом. При этом проведенное авторами исследование позволило утверждать, что нормативный акт, содержащий

общие положения о классификации информации с ограниченным доступом должен быть не ниже уровня федерального закона.

Третья глава диссертации - «Особенности гражданско-правового режима отдельных видов информации с ограниченным доступом» - на основе выводов, сделанных о правовой природе, признаках и классификации раскрывает общие условия и специфику гражданско-правового регулирования отдельных видов информации с ограниченным доступом.

В первом параграфе главы 3 - «Особенности гражданско-правового режима государственной тайны и межгосударственных секретов» - дается общая характеристика и анализируется специфика гражданско-правового режима государственной тайны и межгосударственных секретов.

Анализ правовой природы государственной тайны и действующего законодательства позволил рассматривать государственную тайну, наряду с другими видами информации с ограниченным доступом, как объект гражданско-правовых отношений. Гражданско-правовой режим государственной тайны формируется сочетанием общих положений законодательства об информации с ограниченным доступом и специальных положений законодательства о государственной тайне. Специфичность правового режима государственной тайны предопределяется как наличием специального субъекта — государства, так и особым характером самих сведений ее составляющих, социальная ценность которых имеет национальный масштаб. Указанные причины, а также анализ действующего законодательства, допускающего в строго разрешительном порядке хозяйственный оборот государственной тайны, позволяют признать государственную тайну ограниченно оборотоспособным объектом гражданских правоотношений.

Подробный анализ законодательства о государственной тайне обнаружил и недостатки, требующие на наш взгляд, внесения соответствующих изменений в текст Закона «О государственной тайне».

В частности абзац 3 статьи 10 Закона РФ «О государственной тайне» необходимо изложить в следующей редакции: «Вред, причиненный распорядите-

лю информации в связи с ее засекречиванием, возмещается государством путем компенсации соответствующих убытков в размерах, определяемых в договоре между органом государственной власти, в распоряжение которого переходит эта информация, и ее распорядителем. Если иное не предусмотрено договором сторон, компенсация указанных убытков должна производиться в денежной форме и в срок, очевидно достаточный для исполнения указанного обязательства государством. В договоре также предусматриваются обязательства распорядителя информации по ее нераспространению. При отказе распорядителя информации от подписания договора он предупреждается об ответственности за несанкционированное распространение сведений, составляющих государственную тайну в соответствии с действующим законодательством».

Межгосударственные секреты - это определенные в соответствии с национальным законодательством сторон государственные секреты, переданные этими сторонами в рамках осуществления сотрудничества в порядке, установленном каждой из сторон, а также секреты, образующиеся в процессе проведения совместных мероприятий .

Анализ правовой природы и свойств межгосударственных секретов обнаружил у данного вида информации все признаки информации с ограниченным доступом. При этом межгосударственные секреты не могут отождествляться ни с одним из известных видов информации с ограниченным доступом, поскольку обладают неповторимыми особенностями как в характере сведений, субъектном составе, так и в способе возникновения соответствующего правового режима. Вместе с тем в отличие от государственной тайны, межгосударственные секреты в силу своей наднациональной природы не могут рассматриваться в качестве объекта гражданских правоотношений. Гражданско-правовое регулирование имеющего место фактического оборота таких сведений между физическими и юридическими лицами, может строиться на основе нормы, распространяющей

¹ Соглашение о правовом режиме информационных ресурсов пограничных войсх государств • участников Содружества Независимых Государств (Москва, 25 ноябри 1998 г.) Соглашение вступило в силу 25 ноября 1998 тЛ Бюллетень международных договоров, июль 2001 г., N 7

правовой режим государственной тайны на сведения, составляющие межгосударственные секреты.

Во втором параграфе главы 3 - «Особенности гражданско-правового режима конфиденциальной информации» - дается общая характеристика и специфика гражданско-правового режима как самой конфиденциальной информации (общей категории, охватывающей своим содержанием отдельную группу необщедоступных сведений), так и отдельных ее видов: тайны личной жизни, профессиональной (в т.ч. отдельных видов ее составляющих) и коммерческой' тайны.

Тайна личной ЖИЗНИ, как термин, в настоящее время не используется действующим законодательством. Данным термином предложено обозначить отдельную группу сведений в системе конфиденциальной информации — сведений, о личной жизни конкретного человека или его семьи. Категория <тайна личной жизни» охватывает своим содержанием два вида тайн, уже существующих в праве России: личная тайна и семейная тайна (ст. 23 Конституции РФ).

Субъектами тайны личной жизни являются исключительно физические лица, безотносительно к их социальному статусу, в том числе к их профессиональной принадлежности. Сказанное не исключает возможности государства и юридических лиц фактически обладать, пользоваться и распоряжаться соответствующими сведениями. Они могут быть держателями, распорядителями и пользователями тайны личной жизни. Содержание тайны личной жизни составляют персональные данные - сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность . Правовой режим тайны личной жизни распространяется только на сведения о частной (личной) жизни гражданина и его семьи и не охватывает собой иные персональные данные. Под иными персональными данными здесь понимаются персональные данные, хотя и представляющие собой сведения о личности, позволяющие его идентифицировать, но в силу социальной необходимости, которыми должны обладать общественные институты, и, прежде всего, компетентные государственные

' Указ Презядеата РФ от б март* 1997 г. N188 ТХ> утверждении перечил саеденнй конфиденциального харахтер>"//СЗ РФ 10 марта 1997 г. N10, ст. 1127.

органы (имя, место жительства гражданина, гражданство, отношение к военной службе, непогашенная судимость и т.п.).

В качестве условий возникновения правового режима тайны личной жизни выделены следующие: наличие сведений, соответствие сведений общим признакам информации с ограниченным доступом, сведения должны представлять собой персональные данные (сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность). Каких либо административных актов или иных формальных действий носителя тайны, направленных на признание сведений тайной личной жизни не требуется.

В целом, правовой режим тайны личной жизни формируется на стыке правовых режимов нематериальных благ и информации с ограниченным доступом. Тайна личной жизни одновременно может рассматриваться как разновидность информации (частный случай конфиденциальной информации) и как нематериальное благо (ст. ISO ПС РФ). Такие признаки тайны личной жизни как отсутствие экономического содержания и неотчуждаемость от личности позволяют отграничить тайну личной жизни от других видов конфиденциальной информации, а признание тайны личной жизни конфиденциальной информацией позволяет провести границу различия между тайной личной жизни и другими нематериальными благами.

Термином «профессиональная тайна» предложено обозначить отдельный вид информации с ограниченным доступом, объединяющий сведения, получаемые субъектом-профессионалом о гражданах и юридических лицах при исполнении им своих профессиональных обязанностей. К профессиональной тайне относятся нотариальная тайна, тайна связи, врачебная тайна, адвокатская тайна, тайна страхования, тайна усыновления, таможенная тайна, налоговая тайна, тайна средств массовой информации, тайна исповеди, тайна следствия и судопроизводства, банковская тайна, служебная тайна и др.

Отличительная черта данного вида информации с ограниченным доступом заключается в том, что конфиденциальные сведения, принадлежащие физическим и юридическим лицам, приобретаются и используются другим лицом - до-

всренным представителем определенной профессии при исполнении профессиональных обязанностей, в целях обеспечения реализации и защиты прав, законных интересов граждан и юридических лиц.

Держателями, а в отдельных случаях и распорядителями профессиональной тайны могут быть как юридические, так и физические лица, трудовая или иная профессиональная деятельность которых непосредственно связана с получением и использованием информации с ограниченным доступом, которая принадлежит другим физическим или юридическим лицам. К таким субъектам относятся служащие и иные работники государственных органов, сами государственные органы, работники коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальные предприниматели, страховщики и иные лица (адвокаты, нотариусы, священники и т.п.).

По общему правилу правовой режим профессиональной тайны возникает в момент фактического получения конфиденциальных сведений лицом, уполномоченным на то законом, распорядительной документацией юридического лица, договором, либо полномочия которого очевидно явствуют из обстановки передачи данных.

гражданина - нарушение его права на сохранение тайны ли^ой^кюш^ _н дд _ь ц дд

БИБЛИОТЕКА

Cntrepfjrpr

09 WO «tr

33 "

Далее анализ общих положений о профессиональной тайне получил свое развитие в исследовании специфики гражданско-правового режима отдельных видов профессиональной тайны. В отношении каждого вида профессиональной тайны последовательно анализируется понятие, субъектный состав, основания и порядок возникновения правового режима, содержание правового регулирования, предлагаются направления и способы совершенствования действующего законодательства.

Специфика субъектного состава, содержания и способа возникновения правового режима коммерческой тайны в отношении отдельных сведений не позволяет отождествлять коммерческую тайну ни с одним другим видом конфиденциальной информации. В отличие от других видов конфиденциальной информации субъектами коммерческой тайны могут быть только индивидуальные

i при условии, что субъектом
предприниматели и коммерческие организации ^г ' ' '

коммерческой тайны признается лицо, о котором имеет место данная информация. Держателем, распорядителем и потребителем коммерческой тайны могут быть любые субъекты.

Очевидно, что содержание коммерческой тайны не ограничивается сведениями об ее субъекте и его деятельности. Содержание коммерческой тайны составляют любые сведения, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым нет свободного доступа на законном основании и их обладатель принимает меры к охране их конфиденциальности (ст. 139 ПС РФ). Так не является информацией о субъекте, но может быть признана коммерческой тайной информация о технологии производства изделия, результаты маркетингового исследования и т.п.²

Как видно из ст. 139 ПС РФ в отличие от других видов конфиденциальной информации содержание коммерческой тайны, составляют сведения, обладающие действительной или потенциальной коммерческой ценностью. Причем осо-

¹ Как исключеннв из общего правила, субъектами коммерческой тайны могут бып и некоммерческие организации, в случаях, когда действующее законодательство допускает предпринимательскую деятельное» некоммерческих организаций (ст. SO ПС РФ) ;' См. также: Плахсин В.А. Кбммерчесш тайна: правовые проблемы/Плаксив В.А., Макогон

Ю.ВУ/Госэдарство и право.-1992.- №8.- С 73-80.

бой социальной ценностью в силу их неизвестности третьим лицам должен обладать каждый, вид информации с ограниченным доступом. Специфика же коммерческой тайны заключается в особом коммерческом характере такой ценности. Коммерчески ценной, на наш взгляд, информация становится тогда, когда ее использование (в том числе через засекречивание) непосредственно или потенциально улучшает экономическое или морально-стратегическое положение коммерсанта на рынке: влечет за собой получение дохода, экономию расходов, создает конкурентное преимущество^3, способствует формированию положительной деловой репутации³ ^и ^т.^п. ^Пр^и ^этом, ^как справедливо отмечается в ли-тературе, коммерческая тайна может и не отвечать требованиям новизны^4.

Для того чтобы отдельные сведения были признаны коммерческой тайной достаточно того, что они соответствуют ст. 139 ПС РФ и не включены в перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. При этом сам обладатель информации решает, какие сведения он хотел бы наделить правовым режимом коммерческой тайны и в отношении каких сведений он будет принимать активные меры по охране, ограничению свободного доступа к информации третьих лиц. Какого либо дополнительного административного акта, договора с третьим лицом или иного юридически значимого действия в данном случае не требуется. В этом заключается особенность способа возникновения правового режима коммерческой тайны в отношении конкретных сведений. Момент возникновения правового режима коммерческой тайны совпадает с моментом возникновения сведений, обладающих признаками коммерческой тайны, в том числе признак, согласно которому в отношении коммерческой тайны должны приниматься активные меры к обеспечению ее конфиденциальности.

¹ См. также: Морозов Д.В. Коммерчески в валоговая тайна/Морозов Д.ВУ/Гла вбух- 2000,- № 7. ¹ Незаконное использование коммерческой тайны во многих странах признаете* формой недобросовестной коикурнецнв. См.: Клейн Н.И. Антимонопольные законы государств содруже-ства/Клеян НШ/Законодательство и экономны,- 1995.- № 3-4; Рачук Т. Коммерческах тайна -способ защиты от недобросовестной конкуренция. Защита информации/ Рачук ТУ/ Информационные тсхиолопш.-1996.- №3(19).

¹ Иваненко Ю.Г. Долови репутация юридических лиц н ее правовая защита /Иваненко Ю.Г. // Законодательство.-2000.- J6 10

* Ильиных Е.В. Институт коммерческой тайны в современном российском праве/ Ильиных Е.В7/Захонодательство н экономика,- 2002- №11.

Вцелом проведенный анализ правового регулирования оборота отдельных видов информации с ограниченным доступом позволил сделать вывод о том, что правовое регулирование в данной сфере далеко от совершенства. Отсутствие на законодательном уровне единой концепции непосредственно влияет на состояние законодательства об отдельных видах информации с ограниченным доступом.

Законодательство об отдельных видах информации с ограниченным доступом характеризует несовершенство терминологии - имеет место терминологическая путаница, нормативные определения отдельных видов информации с ограниченным доступом либо отсутствуют, либо не позволяют в полном объеме определить правовую природу и признаки данного вида информации.

Связывая с оборотом того или иного вида информации с ограниченным доступом возникновение особого правового режима, законодатель во многих случаях ненадлежащим образомрегламентирует вопросы о субъектном составе, содержании, основаниях возникновения и прекращения такого правовогорежима.

Недостаточно внимания уделяется вопросам регулирования имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений. Ситуация неопределенности правовой природы отдельных видов информации с ограниченным доступом, отсутствие в законодательстве норм, указывающих на принадлежность отдельных видов информации с ограниченным доступом к объектам гражданских правоотношений затрудняют реализацию норм гражданского права в данной сфере.

Анализ вышеуказанных недостатков законодательства показывает, что правовоерегулирование оборота отдельных видов информации с ограниченным доступом необходимо формировать на основе единой теоретической концепции об общеправовом, в том числе гражданско-правовом,режи-ме информации с ограниченным доступом. Каждый вид информации с огра-ниченнымдоступомдолжениметьнормативноеопределение,отражающее его правовую природу, признаки и место в общей системе информации. В описании правового режима отдельного вида информации с ограниченным

доступом законодатель должен исходить из необходимости • последовательной регламентации вопросов о субъектном составе, содержании, основаниях и моменте возникновения и прекращения соответствующего право-вогорежима.

В Заключении, подводя итог проведенного исследования, автор отмечает, что проведенная работа позволила обобщить имеющийся теоретический и практический опыт правового регулирования оборота информации с ограниченным доступом. В контексте общенаучных познаний были обозначены основы общеправового и гражданского регулирования оборота информации с ограниченным доступом, выявлена правовая природа и доказана самодостаточность информации с ограниченным доступом как самостоятельного объекта гражданских правоотношений. Научная классификация всей совокупности отдельных видов информации с ограниченным доступом позволила разработать систему информации с ограниченным доступом, способную выступить теоретическим фундаментом построения единого механизма правового регулирования оборота различных видов информации с ограниченным доступом. Исследованием отдельных видов информации с ограниченным доступом подтверждена правильность сделанных выводов о природе, признаках и системе информации с ограниченным доступом, а также раскрыты основы общеправового и гражданско-правового режима данных сведений.

Для целей проведенного исследования был разработан ряд научных вопросов, непосредственно не входящих в предмет диссертации: сформулировано понятие и признаки информации, как социального и правового явления, проведена ее классификация; разработана система признаков и понятие объекта гражданского правоотношения; предложена самостоятельная терминология субъектного состава информации с ограниченным доступом; предложено изменить формулировку термина «нематериальные блага» на «личные нематериальные блага» и др.

IIL ПУБЛИКАЦИИАВТОРА По теме диссертации опубликованы следующие работы:

1. Салихов И.И Объект гражданского правоотношения/Салихов И.И. //
Тезисы докладов IV межвузовской научной конференции «Государст
во и право на рубеже XX - XXI веков: актуальные проблемы совре
менности», МарГУ, Йошкар-Ола 1997 С. 18.- 0,25 печ.л.

2. Салихов И.И. Тайна как объект правовой охраны/Салихов И.ИУ/ Со
временные проблемы права интеллектуальной собственности: Теория
и практика. Отечественный и зарубежный опыт: Сб. науч. трудов Отв.
ред. СА.Чернышева. - Казань: Издательство Казанского государст
венного университета, 1998.-С.61.-0,3 печ.л.

3. Салихов И Л. Право каждого на тайну /Салихов И.ИУ/ Права человека
в современном мире. Правовой, политологический, социологический и
философский аспекты. Всероссийская научная конференция (тезисы
докладов). К 50-летию принятия Всеобщей декларации прав человека. -
Казань: Унипрес, 1999. - С. 45.- 03 печ.л.

4. Салихов И.И. Некоторые проблемы правового регулирования оборота
недокументированной информации / Салихов И.ИУ/ Сборник аспи
рантских научных работ. Выпуск 4.- Казань: Центр инновационных
технологий.2003.-С.444.-0,5печ.л.

5. Салихов И.И. Коммерческая тайна как объект гражданских правоот-
ношений/Салихов И.ИУ/Ученные записки Филиала КГУ в г. Н.Челны.
Выпуск4.- НЛелны: Бизнес-Медиа, 2004-ISBN5-89663-031-Х.- С. 56.-
0,5печл.

Работа выполнена на кафедре международного права Института государства и права ГОУ ВПО Тюменского государственного университета

Научный руководитель: доктор юридических наук,

профессор Якушев Василий Степанович

Официальные оппоненты: доктор юридических наук,

профессор Воложанин Виталий Петрович,

кандидат юридических наук,

доцент

Тимофеев Вячеслав Владиславович

Ведущая организация: Пермский государственный

университет

Защита состоится 26 февраля 2004 г. в 12-00 на заседании диссертационного совета Д.212.081.13 по присуждению ученой степени доктора юридических наук при Казанском государственном университете им. В. И. Ульянова-Ленина по адресу: 420008, г. Казань, ул. Кремлевская, 18, юридический факультет, ауд. 326.

С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке им. Н. И. Лобачевского Казанского государственного университета.

Автореферат разослан <£<£ » января 2004 г.

Ученый секретарь

диссертационного совета

кандидат юридических наук, доцент ^ ' А.Р. Каюмова

2004-4. 25043

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы диссертационного исследования. В процессе возникновения обязательств доминирующая роль отводится договорам. Об этом свидетельствует тот факт, что и в Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. (ст. 158), и в действующем ныне Гражданском кодексе РФ (ст. 307) в перечне оснований возникновения обязательств на первом месте обозначен договор.¹ Бу^ду^чи од^ним из важнейших средств правового регулирования имущественных и соответствующих неимущественных отношений, договор устанавливает юридическую связь между его участниками, определяет порядок реализации их прав и исполнения обязанностей, опосредует реализацию ряда принципов гражданского права.

Гражданское право регулирует различные имущественные и неимущественные отношения, участники которых характеризуются равенством и самостоятельностью. Практически основным правовым средством взаимовоздействия и определения содержания гражданско-правовых отношений между различными субъектами являются сделки и, в первую очередь, двух- или многосторонние сделки, иначе именуемые в Гражданском кодексе РФ договорами, которые играют особую роль в социально-экономической жизни общества, так как служат инструментом согласования воли субъектов правоотношений.

В рамках договора интерес каждой стороны, как правило, может быть удовлетворен лишь посредством учета интереса другой стороны, что порождает общий интерес сторон в заключении договора и его надлежащем исполнении.

Договор является одной из наиболее древних правовых конструкций. В течение достаточно большого промежутка времени договоры, наряду с деликтами, были единственными признаваемыми государством основаниями возникновения обязательств.² ^Н несмотря на дальнейшее развитие права, на признание новых

¹ Аналогичная роль договора в процессе возникновения обязательств
закрепляется и в зарубежном законодательстве, в частности, в Герман
ском Гражданском уложении, гражданских кодексах Монголии, Нидер
ландов, Филиппин, стран ближнего зарубежья (Азербайджана, Бела
руси, Кыргызстана, Таджикистана и др.).

² См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие
положения. - М.: Статут. - 1998. - С. 6.

POC НАЦИОНАЛЬНА?*) БИБЛИОТЕКА I СПстербург у/ «

' ■ и I'.arf

оснований возникновения обязательств, договор по-прежнему занимал и продолжает занимать одно из главенствующих мест в системе гражданских правоотношений, системе гражданского права в целом, а также в торговом и ином обороте, в бытовых и иных отношениях между субъектами гражданского права.

Надлежащее исполнение договоров, безусловно, влияет на развитие экономики, торгового оборота, отношений российских предпринимателей с коммерсантами различных стран. Но эффективное исполнение договора невозможно без тщательной подготовки к его заключению.

Формирование условий договора является важным моментом договорной деятельности, значимость (для исполнения договора) которого не всегда берется во внимание сторонами договора, о чем свидетельствует судебно-арбитражная практика и увеличение количества дел, связанных с вопросами формирования условий договоров.¹

В советский период большинство договоров заключалось во исполнение различных плановых государственных актов.² ° ^су^ти,в то время договор не имел тех содержания и назначения, которые вкладывались в его понятие изначально и вкладываются сейчас.

Тенденция к увеличению роли договора, возвращение его первоначального назначения стали проявляться в России в начале 90-х гг. прошлого века, во время перестройки экономики.

Особое значение в нашей стране договор приобрел с началом формирования и дальнейшего развития рыночной экономики, поскольку в ее условиях производство, обмен товарами, работами, услугами и т. д. осуществляются, как правило, не на основе плановых распорядительных актов органов государственного управления, а на основе инициативы субъектов правоотношений, в результате создания новых экономических условий, базирующихся на приоритете частной собственности и частных интересов.

¹ См., например: Основные показатели работы арбитражных судов РФ в 2000-2001 годах // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. -2002. - № 4. - С. 21.

* См., например: Гавзе Ф. И Социалистический гражданско-правовой договор. - М.: «Юридическая литература». - 1972. - С. 6.

Таким образом, договоры в своей совокупности образуют один из основных элементов рыночного механизма и являются ключевым способом достижения частных целей. Поэтому на современном этапе развития российской экономики представляются актуальными вопросы формирования условий договоров, отвечающих частным интересам.

Степень разработанности темы. Проблемы формирования условий договора рассматривались в российской и зарубежной науке. В основном, учеными внимание уделялось отдельным вопросам, таким, как: заключение договора, виды условий договора, изменение условий договора, формирование условий определенного типа или вида договоров, формирование условий внешнеторговых контрактов, т. е. системный подход к исследованию темы практически не применялся.

Как представляется, наибольший вклад в развитие темы внес четырехтомник «Договорное право» М. И. Брагинского и В. В. Вит-рянского.

Некоторые вопросы темы были рассмотрены, в основном, в научных статьях такими авторами, как: Б. Д. Завидов, Д. Вахнин,

B. Груздев, С. Денисов и др.

Из работ советского периода следует отметить монографию

C. А. Хохлова «Организация и техника договорной работы на пред
приятии» (Свердловск, 1982).

Цель и задачи исследования. Целью исследования в диссертации является системный анализ общих принципов формирования условий договора в современном гражданском праве РФ, выявление проблем на данной стадии договорной работы и предложение способов их решения.

Исходя из поставленной цели, были определены следующие задачи исследования:

— дать общую правовую характеристику договора в граж
данском праве, его функций в историческом разрезе, оп
ределить влияние функций договора на его условия;

— исследовать проблему классификации договоров; опреде-

лить теоретическое и практическое значение классификации, связь классификации договоров с формированием их условий; сравнить современные классификации договоров в российском и зарубежном праве;

— раскрыть содержание термина «условия договора», ис
следовать проблему классификации условий договора;

— выявить общие принципы и проанализировать проблемы

формирования условий договора, исследовать правила оформления договора и выявить особенности оформления внешнеторговых контрактов как преобладающих в договорной работе российских участников внешнеэкономического оборота; сформулировать практические рекомендации участникам гражданского оборота;

— рассмотреть вопрос о толковании условий договора, оп-

ределить взаимосвязь формирования условий договора и их толкования;

— проанализировать порядок, основания и последствия из-

менения условий договора.

Объектом исследования является договор в современном гражданском праве Российской Федерации.

Предметом исследования выступают общие принципы и проблемы формирования условий договора в современном гражданском праве Российской Федерации.

Методологическую основу исследования составили сравнительный метод изучения поставленных вопросов во временном и пространственном соотношении; методы моделирования, абстрагирования, анализа, синтеза, индукции и дедукции, применяемые в совокупности для решения поставленных задач исследования.

Теоретической основой исследования явились отечественные научные труды советского и современного периода, посвященные проблемам гражданского права вообще и договорного права в частности, таких авторов, как: А. П. Белов, В. С. Белых, М. И. Брагинский, С. Н. Братусь, В. В. Витрянский, Ф. И. Гавзе, В. П. Грибанов, Б. Д. Завидов, О. С. Иоффе, А. Ю. Кабалкин,

A. В. Кашанин, О. А. Красавчиков, В. В. Луць, С. К. Май, А. Л. Ма
ковский, Д. И. Мейер, И. Б. Новицкий, И. С. Перетерский, К. П. По
бедоносцев, И. А. Покровский, Б. И. Путинский, О. Н. Садиков,
Д. Н. Сафиуллин, Е. А. Суханов, Ю. А. Тихомиров, Ю. К. Толстой,
Р. О. Халфина, С. А. Хохлов, Г. Ф. Шершеневич, Л. В. Щенникова,

B. Ф. Яковлев, В. С. Якушев и др.

Особо следует отметить фундаментальный труд М. И. Брагинского и В. В. Витрянского «Договорное право» (книги первая,

вторая, третья и четвертая); а также новейшие монографии молодых ученых: В. В. Иванова «Общие вопросы теории договора» (2000 г.), Ю. В. Романца «Система договоров в гражданском праве России» (2001 г.) и А. Д. Корецкого «Теоретико-правовые основы учения о договоре» (2001 г.), отличающиеся свежими оригинальными идеями.

Диссертантом также были изучены работы по международному частному праву, затрагивающие проблемы формирования условий внешнеторговых контрактов, таких авторов, как: В. А. Бублик, Н. Г. Вилкова, И. С. Зыкин, А. С. Комаров, Л. А. Лунц, Д. Ф. Рамзайцев, М. Г. Розенбергидр.

Для достижения цели исследования проанализированы работы зарубежных авторов, в частности: В. Ансона, Р. Брадгейта, Ф. Кесслера, Г. Ласка, Л. Ж. Морандьера, Р. Саватье, Ф. К. Сави-ньи, Р. Циммерманна и др.

Нормативно-правовой базой исследования послужили российское и зарубежное законодательство, в первую очередь, гражданские кодексы, международные договоры, в частности, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.), международные акты негосударственного регулирования (Инкотермс, Принципы международных коммерческих договоров - Принципы УНИДРУА), а также внутренние акты Европейского Союза, а именно, Директива № 93/13/ЕЭС от 05.04.1993 «О недобросовестных условиях в договорах с потребителями» и Принципы Европейского договорного права, являющиеся первой частью Европейского Гражданского кодекса, разрабатываемого в настоящее время.

Эмпирической основой исследования явилась договорная и судебно-арбитражная практика. В ходе исследования были изучены решения судов общей юрисдикции и арбитражных судов РФ, коммерческих арбитражей, в частности, Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ, зарубежных судов (Англии, США, Нидерландов) по делам, вытекающим из договорных отношений. Всего было изучено более 200 дел, начиная с 1995 года. Кроме того, подверглись правовой экспертизе 100 конкретных договоров.

Научная новизна проведенного исследования состоит в системном подходе к анализу основных вопросов и проблем, свя-

занных с формированием условий договора в современном гражданском праве Российской Федерации, и заключается в следующих содержащих элементы новизны положениях, выносимых на защиту по его результатам:

1) Эффективность формирования условий договора и самого
договора во многом зависит от того, что стороны понимают под
договором, какие функции он будет выполнять в их отношениях
и какого типа, вида будет заключаемый между ними договор.
Обязательное согласование тех или иных условий договора во
многом зависит от типа или вида договора. Под типом договора
мы понимаем объединенную общим предметом группу договоров
(например, договоры купли-продажи); под видом договора мы
понимаем, во-первых, подгруппу договоров в типе (например,
договор розничной купли-продажи), во-вторых, категорию до
говоров, объединенную общими родовыми признаками (напри
мер, возмездные договоры). Понятие, функции и классификации
договора являются одними из элементов, определяющих направ
ление процесса формирования условий договора.

2) Поскольку свобода договора является принципом граждан
ского права, а, следовательно, императивной нормой, то огра
ничивать ее пределы может только законодатель. Иные ограни
чения свободы договора будут являться противоречащими зако
нодательству. Объектами ограничения свободы договора являются:
сфера заключения договора, субъектный состав и объект догово
ра, условия и форма договора, срок его действия, порядок зак
лючения, изменения и расторжения. Другими словами, ограни
чения могут касаться всех элементов договора и всех стадий до
говорной работы.

3) Условия договора в целях защиты слабой стороны догово
ра (потребителя, обычной организации против другой стороны
договора - организации-монополиста и т. д.) можно классифи
цировать на стандартные (называемые также типовыми, об
щими, примерными) - сформулированные для всех однотип
ных договоров и индивидуальные - специально сформулиро
ванные для данного договора. В диссертации предлагается принять
в РФ федеральный закон, регулирующий стандартные условия
договоров (разработанный диссертантом проект закона содер
жится в приложении 3 к диссертации), по следующим причи-

нам: активное применение стандартных условий российскими участниками торгового оборота; наличие на российском рынке товаров, работ и услуг монополистов, навязывающих свои договорные условия и нарушающих права потребителя и иной слабой стороны в договоре; совершенствование российского законодательства путем устранения пробелов в регулировании стандартных условий; невозможность регулирования стандартных условий в рамках одной - двух статей Гражданского кодекса ввиду множества вопросов и проблем применения стандартных условий, требующих законодательного регулирования. Необходимость принятия федерального закона (а не, например, указа Президента РФ или постановления Правительства РФ) объясняется тем, что в нем будут содержаться нормы, касающиеся общих положений о формировании условий договора, а последние в настоящее время установлены законом -Гражданским кодексом РФ. Кроме того, в зарубежных странах (ФРГ, Великобритания, Израиль, Испания, Португалия и др.) применение стандартных условий регулируется, как правило, на уровне закона.

4) Сравнительный анализ законодательных норм о существенных условиях договора в различных правовых системах позволил диссертанту провести классификацию существенных условий договора на два основных вида в зависимости от источника их формирования: условия нормативного характера и условия, определяемые сторонами. На основе анализа действующего законодательства РФ и судебно-арбитражной практики диссертант классифицировал второй вид существенных условий (условий, определяемых сторонами) на две категории в зависимости от имеющихся в отношении их формулирования легальных ограничений: условия, в отношении содержания которых установлены (могут быть установлены) правовые рамки (ограничения); условия, в отношении содержания которых не установлены правовые рамки (ограничения). На основе анализа договорной практики диссертант выделил еще одну классификацию условий, определяемых сторонами (по объему волеизъявления): условия, на включении которых в договор настаивает одна из сторон; условия, которые обе стороны считают необходимыми для включения в договор.

5) Гражданский кодекс РФ (ст. 3) исключает возможность оп
ределения существенных условий договора ведомственными нор
мативными актами. Тем не менее, в настоящее время сохраняют
свою силу некоторые ведомственные акты, принятые до вве
дения в действие Гражданского кодекса РФ (в частности, Пра
вила пользования электрической энергией, утвержденные
Министерством энергетики СССР б декабря 1981 г.). В работе
предлагается все сохраняющие юридическую силу и определя
ющие существенные условия договора ведомственные норма
тивные акты отменить; при необходимости их положения с уче
том действующего законодательства и реалий рыночных отно
шений перенести, например, в состав вновь принимаемых
постановлений Правительства РФ.

6) Анализ положений второй части Гражданского кодекса РФ
позволил диссертанту сделать вывод о том, что законодатель
фактически приравнял предмет договора (договорное обязатель
ство) и объект договора (объект гражданского оборота, по пово
ду которого складываются договорные отношения). Поскольку
такой подход противоречит традиционному учению о предмете
договора (Д. И, Мейер, Г. Ф. Шершеневич и др.), поддерживаемо
му диссертантом, предлагается устранить из Гражданского ко
декса РФ смешивание указанных терминов, тем самым исклю
чить возможность их неправильного понимания, неясность и дву
смысленность юридической техники Гражданского кодекса РФ.

7) Исходя из анализа положений российского законодатель
ства об отдельных типах договоров и договорной практики, дис
сертант пришел к выводу, что условия договора о цене (в воз
мездных договорах) и сроке в большинстве случаев являются
существенными: либо с точки зрения законодателя, либо с точ
ки зрения стороны (сторон) договора. Все договоры, которые были
предоставлены диссертанту для правовой экспертизы российс
кими организациями, предпринимателями и гражданами Тюмен
ской области (в частности, в таких городах, как Тюмень, Кога-
лым, Салехард, Нефтеюганск, Новый Уренгой, Нягань и др.)
содержали в себе условия о цене и сроке.

8) В работе предлагается внести дополнения в ст. 432 Граж
данского кодекса РФ («Основные положения о заключении до
говора») относительно «скрытого несогласия» сторон - по фор-

мулировке §155 Германского Гражданского уложения, - согласно которому, «если стороны по договору, который они считают заключенным, в действительности не пришли к соглашению относительно какого-либо пункта, по которому должно было быть достигнуто согласие, то договор действителен, если

можно предположить, что он был бы заключен и без этого 1 Элементы данной презумпции заключения договора пункта».

уже фактически содержатся в ст. ст. 314 («Срок исполнения обязательства») и 424 («Цена») Гражданского кодекса РФ и входят в противоречие с положениями ст. 432. Последовательное подтверждение указанной презумпции Гражданским кодексом РФ будет способствовать стабилизации договорных отношений и гражданского оборота.

9) Существенное значение для формирования условий договора имеет выяснение, определение содержания договора или его отдельных условий, что принято считать толкованием. Как показал анализ российской и зарубежной (в частности, англоамериканской и нидерландской) судебно-арбитражной практики и действующего законодательства зарубежных стран, следует различать толкование договора и толкование условий договора. Толкование договора позволяет определить его тип или вид, а также общие намерения и цели сторон, т. е. толкование договора предполагает выяснение содержания договора (при этом берутся во внимание все условия договора в совокупности) и его анализ на предмет действительности в целом. Толкование условий (одного или нескольких) позволяет определить в случае необходимости точный смысл (содержание) этих условий, в этом случае может быть установлена действительность (недействительность) отдельного условия (отдельных условий), а не всего договора. Ст. 431 Гражданского кодекса РФ, имея название «Толкование договора», при этом фактически содержит положения о толковании условий договора, т. е. законодатель практически приравнивает по содержанию эти два понятия. В целях совершенствования юридической техники Гражданского кодекса РФ пред-

¹ Германское право. Часть I. Гражданское уложение: Пер. с нем. / Серия: Современное зарубежное и международное частное право. - М., 1996.-С 41.

лагается ст. 431 Гражданского кодекса РФ назвать «Толкование договора и его условий» и включить в нее положения, касающиеся именно толкования договора, следующего содержания: «При необходимости с целью выяснения действительности договора, а также в случае невозможности определить его тип или вид суд осуществляет толкование договора, исходя из общего его смысла, содержания всех условий договора в совокупности и их сопоставления».

Толкование договора и/или его условий будет являться таковым, и, следовательно, обязательным для сторон только в случае осуществления его судом. Толкование условий договора или договора в целом его сторонами не будет являться толкованием в смысле права. Речь в данном случае будет идти о дополнительном пояснении и, возможно, даже расширении содержания отдельных или всех условий договора. Будет ли такое пояснение являться обязательным для сторон, зависит от их волеизъявления, зафиксированного в основном или дополнительном договоре.

Формулирование условий договора впоследствии может влиять на их толкование и толкование договора в целом, а толкование, в свою очередь, может повлиять на содержание условий договора (в частности, они могут быть изменены), на ход его исполнения, его тип или вид и в целом на его действительность.

10) В диссертации делается вывод, что Гражданский кодекс РФ положениями п. 4 ст. 451 («Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств») частично отступил от принципа сохранности, стабильности договорных отношений, отдав приоритет возможности расторжения договора. Но указанные положения Кодекса приобретают обязательную силу только тогда, когда иные правила не установлены самими сторонами в договоре либо не вытекают из его существа (п. 1 ст. 451). Следовательно, при наличии у сторон интереса во что бы то ни стало сохранить договорные связи, им необходимо предусмотреть эти иные правила при заключении договора, тем самым, оставляя возможность решать дальнейшую судьбу договора (изменить его или расторгнуть) в случае существенного изменения обстоятельств самим себе.

Ограничения для расторжения договора, предусмотренные Принципами УНИДРУА, могли бы найти свое отражение в договорной практике и практике российских судов, что позволило бы вносить изменения в договор (а не расторгать его) в целях стабилизации договорных отношений и гражданского оборота в целом.

Теоретическая и практическая значимость исследования. Те* оретическая значимость состоит в развитии общих положений российского гражданского законодательства, касающихся условий договора и их формирования. На основе проведенного анализа законодательства, судебно-арбитражной и договорной практики диссертантом формулируется ряд конкретных предложений по совершенствованию действующего гражданского законодательства РФ, которые могут быть использованы как аналитический материал в ходе разработки проектов нормативно -правовых актов (по внесению изменений и дополнений в Гражданский кодекс РФ, федерального закона о стандартных условиях договоров). Кроме того, автором предлагается проект федерального закона о стандартных условиях договоров, приведенный в качестве приложения к диссертации.

Практическая значимость состоит в формулировании диссертантом конкретных предложений относительно формирования условий договоров, их толкования и изменения, которые могут быть применены юристами в их практической деятельности.

Результаты исследования могут быть использованы в учебном процессе при чтении лекций и проведении семинарских и практических занятий по гражданскому праву и иным учебным курсам, в которых затрагиваются вопросы темы диссертационного исследования, а также при подготовке спецкурса по проблемам цивилистики.

Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре международного права Института государства и права Тюменского государственного университета, где было проведено ее обсуждение с участием представителей кафедр гражданского права и процесса и трудового и предпринимательского права.

Основные положения диссертации изложены в статьях, опубликованных в научных журналах и сборниках статей, а также в учебно -методических трудах.

Отдельные результаты исследования были обсуждены на итоговой научно-практической конференции Тюменского юридического института МВД РФ (Тюмень, 2000 г.), на региональной научно-практической конференции «Юридическая наука и юридическое образование в России на рубеже веков: состояние, проблемы, перспективы» (Тюмень, 2000 г.), на международном семинаре «Преподавание права Европейского Союза в российских вузах - II» (Москва, 2000 г.), на региональном научно-практическом семинаре «Гражданское право: проблемы теории и правоприменительной практики» (Тюмень, 2001 г.).

Материалы диссертационного исследования использовались автором при проведении семинарских и практических занятий по гражданскому праву в Тюменском государственном университете и его филиалах, в настоящее время используются при преподавании курса европейского права в Институте государства и права Тюменского государственного университета, при преподавании курса международного частного права в Тюменском филиале Современной гуманитарной академии.

Результаты работы были апробированы в ходе оказания диссертантом юридических консультаций гражданам, организациям и индивидуальным предпринимателям по вопросам формирования и изменения условий договоров.

Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения, списка использованных источников и литературы, а также приложений.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность темы диссертационного исследования; характеризуется степень разработанности темы; раскрываются цель и задачи исследования, объект и предмет исследования, методологическая, теоретическая, нормативно-правовая и эмпирическая базы исследования, научная новизна исследования; характеризуется теоретическая и практическая значимость проведенного исследования, апробация его результатов, а также структура работы.

Первая глава «Роль договора в современных условиях рыночных отношений и ее влияние на формирование условий договора» состоит из двух параграфов.

В § 1.1 «Понятие и функции договора как определяющие направление процесса формирования условий» исследуются взгляды отечественных ученых (Д. И. Мейера, Р. О. Халфиной, О.С.Иоффе, О. А. Красавчикова, М. И. Брагинского и др.) на сущность договора в гражданском праве; анализируется определение договора, закрепленное в российском и зарубежном законодательстве; формулируется взгляд диссертанта на понятие договора; характеризуются позиции российских ученых относительно функций договора и даются их авторские классификации; рассматривается связь функций договора и его условий.

На основе сравнительного анализа российского и зарубежного законодательства диссертантом делается вывод, что в законодательстве разных стран нет единого подхода к определению сущности договора: он понимается как юридический факт, как обязательственное правоотношение, как документ и как все перечисленное одновременно. Российский же законодатель придерживается правовой традиции и определяет договор как юридический факт, закрепляя, таким образом, за ним важную роль в развитии гражданских отношений.

Анализируя Гражданский кодекс РФ, автор приходит к выводу, что легальное понятие договора, закрепленное в п. 1 ст. 420, хотя и соответствует правовой традиции, тем не менее, не соответствует положениям остальных статей Кодекса и современной договорной практике. Кроме того, понятие договора практически приравнено законодателем к понятию сделки, что не позволяет разграничить эти понятия и отразить специфику договора.

Диссертант определяет договор как легальный результат прямого согласования воль двух или нескольких лиц через механизм оферта-акцепт либо конклюдентные действия, направленный на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, обязательных к соблюдению и надлежащему исполнению, оформленный установленным законом либо соглашением сторон образом.

Арбитражная практика нередко признает конклюдентные действия способом заключения договора.

В советском праве договор, в первую очередь, служил средством реализации государственных планов и заказов, обеспечения равномерного снабжения и сбыта продукции предприятий.

Договор в гражданском праве сегодня - это правовая категория, характерная для любых сфер жизни общества, для любых правоотношений, между любыми субъектами; основное назначение договора проявляется в его сущности как юридического факта.

В § 1.2. «Значение классификации договоров в процессе формирования их условий» исследуется вопрос о классификации договоров в российской и зарубежной науке, в законодательстве РФ и зарубежных стран; излагается авторская точка зрения на вопрос о классификации договоров; рассматривается понятие внешнеторгового контракта; исследуется связь классификации договоров и формирования их условий.

Под классификацией договоров в работе понимается осуществление деления договоров на типы или виды на определенном основании.

Вопрос о классификации договоров тесно связан с вопросом о понятии и условиях договоров. В частности, согласование тех или иных условий договора во многом зависит от его типа и/ или вида. Так, например, условие о цене (или ином встречном предоставлении) не будет согласовываться между сторонами в случае заключения ими безвозмездного договора; условие об арендной плате не будет согласовываться в договоре купли-продажи и т. д.

Классификация договоров во многом облегчает процесс применения правовых норм к тому или иному типу или виду договора, к его отдельным условиям. Кроме того, она дает возможность выявлять схожие и различные черты в процессе правового регулирования тех или иных общественных отношений, способствует дальнейшему совершенствованию и систематизации законодательства, регулирующего договорные отношения, а также служит цели изучения договоров.

На основе сопоставимого анализа Гражданского кодекса РСФСР 1922 г., Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. и Гражданского кодекса РФ диссертантом делается вывод о тенденции законодательного увеличения типов договоров и их видов, что объясняется рыночными преобразованиями в нашем государстве, изменением гражданских правоотношений и их специфики, приоритетным действием принципа свободы договора.

Многообразие отношений, регулируемых гражданским правом, влияет на классификации договоров, которые также многообразны. Порой они достаточно сложны для восприятия или, как показал анализ специальной литературы, безосновательны. На классификации договоров влияет также существование в современном мире нескольких правовых систем, и, следовательно, существование разных доктринальных и законодательных подходов относительно классификаций договоров.

Вопросы о понятии, функциях и классификации договоров имеют непосредственное отношение к вопросу о формировании их условий, ибо эффективность процесса формирования условий и самого договора во многом зависит от того, что стороны понимают под договором, какие функции он будет выполнять в их отношениях и какого типа, вида будет заключаемый между ними договор. Кроме того, функции гражданско-правового договора позволяют выделить определенные категории (группы, виды) условий договора, которые рассматриваются диссертантом в параграфе 2. 1.

Вторая глава «Общая характеристика условий договора» состоит из трех параграфов.

В § 2.1 «Свобода договора. Понятие и классификация условий договора» анализируются понятие и классификации условий договора, закрепленные в законодательстве и выделяемые в науке; высказывается позиция диссертанта относительно этих вопросов. Исходя из сделанных в данном параграфе выводов о классификации условий договора, определились название и содержание второго и третьего параграфов этой главы.

На основе анализа российского и зарубежного (стран ближнего зарубежья, Германии, Франции, США и др.) законодательства и специальной литературы делается вывод, что условия договора — это и элементы результата согласования воли сторон, и конкретные права и обязанности сторон, и порядок их исполнения, т. е. условия договора есть его содержание, в установлении которого стороны, по общему правилу, свободны (в силу принципа свободы договора), но, тем не менее, в определенных законодательством случаях ограничены.

Автором резюмируется, что термины «условия договора», «пункты договора», «разделы договора», «статьи договора», «оговорки» и т. п. являются синонимами.

Анализ существующих научных подходов к классификации условий договора показал, что в науке нет единства мнений относительно данного вопроса. Тем не менее, можно констатировать, что в российской науке выявилась тенденция к поддержанию одной из следующих классификаций условий договора: традиционной (существенные, обычные и случайные условия) и современной (существенные и иные условия). Более приемлемой в современном гражданском праве и современном экономическом обороте является классификация условий договора на существенные и иные.

Исходя из анализа положений российского и зарубежного законодательства, судебно-арбитражной практики, диссертантом предлагаются классификации условий договора.

В § 2.2 «Существенные условия договора» характеризуются с позиции законодательства, науки и практики существенные условия договора, даются их классификации, рассматриваются отдельные условия договора в контексте имеющегося у них или придания им статуса существенных.

На основе анализа положений ст. 432 Гражданского кодекса РФ в работе констатируется, что законодатель дал общую формулу существенных условий договора, т. к. определил общие признаки отнесения их к числу существенных. Конкретные перечни существенных условий содержатся в правовых нормах, регулирующих отдельные типы и виды договоров. Анализ зарубежного законодательства показал, что законодатель большинства зарубежных стран также дает общую формулу существенных условий договора, что, по-видимому, объясняется, с одной стороны, спецификой отдельных типов и видов договоров, с другой стороны, действием принципа свободы договора.

Базируясь на сравнительном анализе положений российского и зарубежного законодательства и судебно-арбитражной практики, автором предлагаются классификации существенных условий.

Проанализировав положения российского законодательства, диссертант пришел к выводу, что, определяя совокупность существенных условий отдельных договоров, законодатель использует различные приемы юридической техники. В одних случаях дается четкий перечень существенных условий нормативного характера в рамках положений одной статьи (ст. 942 ГК РФ -

существенные условия договора страхования, ст. 1016 - существенные условия договора доверительного управления имуществом), в других - перечень существенных условий нормативного характера можно определить, исходя из сопоставимого анализа нескольких норм Гражданского кодекса.

В § 2.3 «Юридико-технические основы оформления договора. Особенности оформления внешнеторгового контракта» исследуются, в первую очередь, с позиции практики порядок оформления договора и возникающие в связи с этим проблемы, а также вносятся предложения относительно способов преодоления и разрешения последних; особое внимание уделяется особенностям оформления внешнеторговых контрактов как преобладающих в договорной работе российских участников внешнеэкономического оборота.

Под юридико-техническими основами оформления договора автор понимает общие правила и принципы, закрепленные в законодательстве, выработанные на практике, установленные сторонами, обусловленные особенностями типа или вида договора и отношений сторон, касающиеся процесса непосредственного формулирования условий договора (составления текста договора).

Процесс оформления договора характеризуется достаточной сложностью, т. к. в данном случае недопустима невнимательность, поверхностность, двусмысленность и неясность формулировок. От того, насколько серьезно подойдут стороны к данному вопросу, во многом зависит дальнейшая эффективность договора, его надлежащее исполнение и, возможно, даже дальнейшее развитие деловых отношений между участниками договора.

Оформление внешнеторговых контрактов в отличие от оформления «внутренних» договоров характеризуется специфическими особенностями внешнеторговых отношений (коммерческие предприятия сторон в разных странах со своей правовой системой, существование и возможность применения норм международных договоров, различных обычаев делового оборота, принцип автономии воли сторон при выборе применимого права и т. д.). Процесс их оформления не редко может осложняться тем, что партнеры из разных стран, правовые системы которых имеют свои особенности; в разных странах могут применяться различные по содержанию торговые обычаи и обыкновения, по-разно-

му толковаться отдельные торговые термины. В таких договорах присутствуют условия, не типичные для «внутренних» договоров (условие о применимом праве, валютная оговорка и др.), что в определенной степени накладывает на стороны договора дополнительную «моральную» ответственность за процесс формирования условий. Кроме того, существенные условия внешнеторговых контрактов, в отличие от существенных условий «внутренних» договоров, могут определяться также международными договорами.

Надлежащее исполнение договорных обязательств зависит не только от честности, добросовестности контрагентов, отсутствия препятствий вне контроля сторон, но во многом также от юридически грамотной проработки всех условий будущего договора, т. к. все согласованные сторонами условия договора приобретают существенный характер.

В диссертации констатируется, что общими принципами формирования условий гражданско-правового договора являются следующие: законности; свободы; недопустимости произвольного вмешательства кого-либо; равенства сторон; сотрудничества сторон; добросовестности, разумности и честной деловой практики; реальности и адекватности; последовательности, однозначности, ясности формулировок.

Третья глава «Вопросы толкования и изменения условий договора» состоит из двух параграфов.

В § 3.1 «Толкование условий договора. Взаимосвязь толкования и формирования условий» дается понятие толкования, кратко характеризуются его основные виды и правила; раскрывается взаимосвязь толкования и формирования условий договора в договорной и судебно-арбитражной практике.

Диссертантом анализируются положения Гражданского кодекса РФ и зарубежного законодательства, делается вывод о необходимости различать толкование договора и толкование его условий.

Анализ положений действующих Арбитражно-процессуаль-ного кодекса РФ и Гражданско-процессуального кодекса РФ, в которых закреплен принцип состязательности, показал, что суд, как правило, применяет технику толкования в том случае, когда между сторонами возникает спор относительно сущности дого-

вора и отдельных его условий. Суды могут осуществлять право толкования только тогда, когда это необходимо во исполнение заявленных сторонами требований либо в случаях, предусмотренных законодательством.

В ст. 431 Гражданского кодекса РФ говорится о толковании судом. Иные возможные субъекты толкования не называются, но и не исключаются. Диссертант приходит к выводу, что толкование договора и/или его условий будет являться таковым, и, следовательно, обязательным для сторон только в случае осуществления его судом и последующего закрепления в судебных актах.

Анализ положений ст. 431 Гражданского кодекса РФ позволил сделать вывод, что в нем сформулирована комплексная (смешанная) формула толкования: буквальное значение слов и выражений плюс действительная общая воля сторон. В законодательстве большинства зарубежных стран также содержится смешанная формула. Отличия заключаются в последовательности применения возможных способов толкования. В одних странах, также как и в России, акцент ставится на словесное содержание договора (практически все страны бывшего СССР, Монголия, Филиппины, Англия и др.), в других - на действительную волю и намерение сторон (Германия, Франция, канадская провинция Квебек и др.). Более предпочтительным является законодательно закрепленный приоритет способа толкования через установление буквального значения содержащихся в договоре слов и выражений, т. к. такой способ гарантирует и обеспечивает стабильность договорных отношений и гражданского оборота. Об эффективности указанного способа толкования свидетельствует российская, зарубежная и международная арбитражная практика.

В заключение рассмотрения вопроса о толковании условий предлагается внести изменения в ст. 431 Гражданского кодекса РФ.

В § 3.2 «Порядок, основания и последствия изменения условий договора» анализируются основания (способы) изменения условий договора: по соглашению сторон, в одностороннем порядке и в судебном порядке; исследуются проблемы их правового регулирования и применения на практике и предлагаются возможные пути их преодоления.

Анализ судебно-арбитражной и договорной практики позволил констатировать, что наиболее частым основанием для изменения условий договоров является соглашение (мировое соглашение), достигнутое контрагентами; во избежание недоразумений и различных споров сторонам договора в работе рекомендуется и сам договор, и изменения к нему, вне зависимости от требований законодательства, лучше всего оформлять в письменном виде.

На основе анализа положений российского законодательства, судебно-арбитражной и договорной практики диссертант пришел к следующим выводам:

— применительно к некоторым типам договоров закон уста-

новил презумпцию неизменности договора, т. е. стороны при всем своем желании не смогут изменить условия договора. В частности, данная презумпция содержится в п. 4 ст. 817: изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается;

— существенное нарушение договора одной из сторон не
может быть применимо в качестве основания для изме
нения договора по соглашению сторон, т. к. вряд ли сторо
на, существенно нарушившая условия договора, будет
согласна на его изменение (причем, скорее всего, не в ее
пользу). Подобное обстоятельство может служить осно
ванием для изменения условий договора только в судеб
ном порядке по требованию пострадавшей стороны;

— наиболее широко в Гражданском кодексе РФ предусмот-

рены случаи изменения договоров по соглашению сторон (и другими способами) в статьях, посвященных их отдельным типам или видам;

— независимо от способа оформления сторонами соглашения

об изменении условий договора, для того чтобы договор считался измененным, необходимо в соответствующих документах (словах, если речь идет об устном соглашении) недвусмысленно, ясно выразить волю сторон об изменении договора;

— Гражданский кодекс РФ предоставляет стороне договора
право одностороннего изменения его условий, в основном,
в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением
другой стороной встречных договорных обязательств;

— закон предусматривает возможность одностороннего из
менения условий договора в принципе для любого типа
или вида договора, а также для обеих сторон договора,
за исключением специально оговоренных случаев;

— для участников договорных отношений, а также юристов,

работающих над текстами договоров, важными вопросами должны являться прогноз, моделирование возможных нарушений в ходе исполнения договора и на их основе включение в договор условий, предусматривающих в тех или иных ситуациях право на одностороннее или судебное изменение условий договора.

Автором выделяются классификации оснований и характеризуются конкретные последствия изменения условий договора.

В заключении подводятся итоги исследования, формулируются выводы и рекомендации по совершенствованию российского гражданского законодательства, а также практические рекомендации относительно формирования условий договора.

В приложениях приводятся схемы классификаций условий договора, таблица «Существенные условия некоторых распространенных типов договоров и их видов» и проект федерального закона «О стандартных условиях договоров».

ПО ТЕМЕ ДИССЕРТАЦИИ БЫЛИ ОПУБЛИКОВАНЫ СЛЕДУЮЩИЕ РАБОТЫ:

1. Кислицина О. В. Нарушение срока исполнения обязательства как
основание гражданско-правовой ответственности // Научные исследо
вания высшей школы. Сборник научных трудов, тезисов докладов и со
общений на итоговой научно-практической конференции. - Тюмень: МВД
РФ, Тюменский юридический институт. - 2000. - С. 122-123.

2. Кислицина О. В. Международное частное право: практикум. - Тю
мень: Издательство ТюмГУ. - 2000. - 76 с. (в соавторстве)

3. Кислицина О. В. Существенные условия гражданско-правового до
говора // Ученые записки Института государства и права Тюменского
государственного университета. Выпуск первый. Актуальные проблемы
цивилистики. - Тюмень: Издательство ТюмГУ. - 2000. - С. 184-188.

4. Кислицина О. В. Особенности формирования условий внешнеторго
вого контракта // Юридическая наука и юридическое образование в
России на рубеже веков: состояние, проблемы, перспективы (Материа-

лы региональной научно-практической конференции). Часть вторая. -Тюмень: Издательство ТюмГУ. - 2001. - С. 143-149.

5. Кислицина О. В. Основные принципы договорного права России и
Европейского Союза // Материалы семинара «Преподавание права Евро
пейского Союза в российских вузах - II», состоявшегося в Москве 5-7
декабря 2000 г. - М.: «Статут». - 2001. - С. 222-228. (в соавторстве)

6. Кислицина О. В. Проблемы классификации гражданско-правовых
договоров // Вопросы права и социологии. Межрегиональное научное
издание. - 2002. - Выпуск 5. - Волгоград, 2002. - С. 17-25.

7. Кислицина О. В. Защита интересов российских организаций на ста
дии формирования условий внешнеторгового контракта // Междуна
родное публичное и частное право. - 2002. - № 4. - С. 39-43. (в соавторстве)

8. Кислицина О. В. Функции гражданско-правового договора // Ма
териалы регионального научно-практического семинара «Гражданское
законодательство: проблемы теории и правоприменительной практики». -
Тюмень: Издательство ТюмГУ. - 2002. - С. 38-43.

9. Кислицина О. В. Правовое регулирование стандартных условий
гражданско-правовых договоров в российском, зарубежном и европейс
ком праве и их использование на практике // Ученые записки. Выпуск
5. Вопросы международного права, международного частного права и
сравнительного правоведения. Сборник научных трудов Института госу
дарства и права. - Тюмень: Издательство ТюмГУ. - 2003. - С. 128-136.